Danıştay 13. Daire 2022/287 Esas 2022/795 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2022/287
Karar No:2022/795


TEMYİZ EDEN (DAVACILAR) : 1- ... İnşaat Taahhüt Turizm Enerji Tarım ve Hayvancılık
Hizmetleri İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.
2- ... Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Ankara Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Daire Başkanlığı'nca 18/08/2021 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen "Yol Çizgi Bayası ile Yatay Trafik İşaretlemelerinin ve Okul Bahçelerine Geleneksel Oyun Alanı Çizgilerinin Yaptırılması İşi" ihalesinde davacıların oluşturduğu iş ortaklığı tarafından, ... Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi'nin iş deneyim tutarının yetersiz olduğundan bahisle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin işleme karşı yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair ... tarih ve ... sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davacıların 1. ve 3. iddiaları yönünden dava konusu işlemin değerlendirilmesinden; 26/07/2021 tarihinde düzenlenen zeyilname ile istenen iş deneyim oranının %80'e yükseltildiği ve bu tarihten önce ihale dokümanını e-imza ile indirenlere 4734 sayılı Kanun'un 27. maddesinin birinci fıkrası çerçevesinde EKAP üzerinden zeyilnamenin tebliğ edildiği, zeyilnamenin EKAP üzerinden fark dokümanına işlendiği, fark dokümanında istenen iş deneyim oranının %80 olarak belirtildiği, ayrıca düzeltme ilanının 28/07/2021 tarihinde Kamu İhale Bülteni'nde yayımlandığı, davacıların ise ihale dokümanını, zeyilname düzenlenme ve düzeltme ilanı tarihlerinden sonra 16/08/2021 tarihinde edindiğinin anlaşıldığı; bu durumda, ihaleye ait düzeltme ilanının 28/07/2021 tarihinde yayımlandığı, davacının 1. ve 3. iddiasına konu iş deneyim oranının ihale dokümanın ilanına yansıyan hükümlerinden olduğu, başvuru sahibinin zeyilnameden sonra ihale dokümanını edindiği, 4734 sayılı Kanun'un 55. maddesinin 2. fıkrası uyarınca düzeltme ilanını (28/07/2021) izleyen günden itibaren 10 (on) gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmekte iken bu süre geçtikten sonra 26/08/2021 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusunun süre yönünden uygun olmadığı anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararında bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmadığı;
Davacıların 2. iddiası yönünden dava konusu işlemin değerlendirilmesinden;
Sunulan iş deneyim belgesinin İdari Şartname'nin 7.6. maddesinde yapılan benzer iş tanımına uyan kısmının (7.158.464,00-ABD Doları), Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 49. maddesinin ikinci fırkası uyarınca güncellenmiş tutarının (1,7949-TLx7.158.464=12.848.727,03-TL), Yönetmelik'in aynı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca güncellenmesi sonucu bulunan tutarın 44.177.288,71-TL olduğu, bu tutarın pilot ortak tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarını (İş ortaklığının sağlaması gerektiği tutar: 69.980.580,00x%80=55.984.464-TL, pilot ortak tarafından sağlanması gereken tutar: 55.984.464x%80=44.787.571,20-TL) sağlamadığı anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararının bu kısmı yönünden de herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacılar tarafından, pilot ortak açısından uyuşmazlığa konu ihale konusu iş ile aynı nitelikte olan imalatların toplamının istenilen asgari %80’lik oranı sağladığı, benzer iş tanımının daha geniş kapsamlı bir şekilde yapılması gerekirken ihale konusu işin yalnızca bir kısmını kapsayan ve daha dar bir şekilde yapıldığı, iş deneyim belgesindeki iş kalemlerinin benzer iş tanımına uygunluğundan ziyade ihale konusu işe uygun olup olmadığına bakılmasının daha uygun olacağı, iş deneyim belgesine konu işin icmal tablosuna bakıldığında asfalt üzerine yatay trafik işaretlerinin uygulanması işlerine ilişkin 225.800,00-ABD Doları daha işin olduğu, buna ilişkin belgelerin dilekçe ekinde sunulduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, iş deneyim oranının ihale ilanına yansıyan dokümanı hükümlerinden olduğundan düzeltme ilanını izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, pilot ortağın asgari iş deneyim tutarını sağlamadığının açık olduğu belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacıların temyiz isteminin reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddi yolundaki ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı temyize konu kararında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından anılan Mahkeme kararının ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunanlar üzerinde bırakılmasına,
4. Posta giderleri avansından artan tutarın davacılara iadesine,
5. Kullanılmayan ...-TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davacılara iadesine,
6. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,
7. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 02/03/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.