Danıştay 13. Daire 2016/3559 Esas 2022/957 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2016/3559
Karar No : 2022/957


DAVACI : …
VEKİLİ : Av. …
DAVALI : … Kurulu
VEKİLİ : Av. …

DAVANIN KONUSU :
1) Sermaye Piyasası Kurulu (Kurul)'nun … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın,
2) Pay satış bilgi formunun ilan edilmesini müteakip üçüncü iş gününü beklemeden pay satış bilgi formuna konu … Tekstil İşletmeleri A.Ş. paylarının %73,05'ine tekabül eden payların borsada satılması nedeniyle … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'na aykırı davranıldığından bahisle 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 104. maddesi uyarınca 104.196,00-TL idari para cezası uygulanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Kurul kararının iptali istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI : İlke Kararı'nın mülkiyet hakkını kısıtlar nitelikte olduğu, hakkın kullanılmasını önemli ölçüde güçleştiren, hakkı kullanılamaz hâle getiren veya ortadan kaldıran sınırlanamalar içerdiği, söz konusu sınırlamaların ancak ve ancak Anayasa'da sayılı nedenlerden dolayı sadece kanunla getirilebileceği, alacağının teminatı olarak kendisine rehinli olan payların mülkiyetinin kendisine geçtiği, bu hususun Kurulca onaylanarak kamuya duyurulan pay satış bilgi formunda da açıkça yer aldığı, Kurul'un bilgisi ve onayı dahilinde olduğu, hiçbir zaman herhangi bir yönetim kontrolü olmaması ve sahip olduğu pay adedinin %10 sınırının ve fiili dolaşımdaki pay adedinin %50'sinin altında olması ve oy haklarının %20 sınırının altında bulunması ve herhangi bir imtiyazlı payının bulunmamasına rağmen pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğü getirilmesinin hukuka aykırı olduğu, İlke Kararı'nın Pay Tebliği'nin 27. maddesine dayanılarak çıkarıldığı, Pay Tebliği'nin dayanak 27. maddesinin 13/02/2018 tarih ve 30331 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan değişiklik ile yürürlükten kaldırıldığı, idari para cezasının iptali gerektiği ileri sürülmektedir.

DAVALININ SAVUNMASI : Öncelikle usule ilişkin olarak, İlke Kararı yönünden davanın süresi içerisinde açılmadığı, idari para cezası yönünden davanın süresi içinde açılıp açılmadığının tespiti gerektiği ileri sürülmektedir.
Esasa ilişkin olarak ise, dava konusu İlke Kararı'nın sağlıklı ve güvenilir bir piyasa işleyişinin sağlanması amacıyla çıkarıldığı, sermaye piyasalarında düzenleme ve denetleme yetkisine sahip olan Kurul'un, İlke Kararı ile regülasyon faaliyetinde bulunmasının mülkiyet hakkının engellendiği anlamına gelmediği, Piyasa Bozucu Eylemler Tebliği'nin 7. maddesinin üçüncü fıkrasının, Pay Tebliği'nin 27. maddesine veya bu maddenin uygulanmasına ilişkin Kurul ilke kararlarına aykırı hareketleri piyasa bozucu eylem olarak tanımladığı, buna göre şirketin yönetim etkinliğine sahip ortaklarınca borsada yapılacak pay satışlarından önce pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğünün yerine getirilmesinin ardından KAP'ta yapılacak ilanı takiben üç iş günü içerisinde satış işlemi yapılmasının piyasa bozucu eylem olduğu, piyasa bozucu eylemlere ilişkin bilgi formu düzenlenmesi, üç iş günü geçmeden satış yapılamaması gibi yükümlülükler getiren Kurul düzenlemeleriyle, menfaat çatışmaları, piyasayı sarsıcı ani fiyat düşüklükleri ile yönetimde etkinliğe sahip pay sahiplerinin bu gibi işlemlerle haksız menfaat elde etmelerinin önlenmesinin amaçlandığı, mülkiyet hakkına ilişkin sınırlamaların kanunla yapılması ilkesine aykırılığın söz konusu olmadığı, davacının şirket paylarını devretme ya da mülkiyet hakkının ortadan kaldırılmadığı, sadece payların borsada satışına sınırlama getirildiği, kaldı ki 6362 sayılı Kanun'da piyasa bozucu eylemlerin sınırlı olarak sayılmadığı, davacıya getirilen pay satış bilgi formu hazırlama yükümlülüğüne ilişkin olarak herhangi bir itirazda bulunulmadığı veya yasal süreç başlatılmadığı, pay satış bilgi formunun KAP'ta ilanından itibaren üç iş günü beklenilmeksizin pay satışı yapıldığı, böylece İlke Kararına aykırı davranılarak Pay Tebliği'nin 27. maddesinde belirlenen piyasa bozucu eylem gerçekleştirildiğinden dolayı verilen idari para cezasının hukuka uygun olduğu savulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'UN DÜŞÜNCESİ : … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın iptali istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına, 104.196,00-TL idari para cezası uygulanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Kurul kararının ise iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI … 'NUN DÜŞÜNCESİ : Dava, Sermaye Piyasası Kurulu'nun İ-SPK.128.6 (… tarih ve … s.k) sayılı İlke Kararı ile bu İlke Kararı'na göre davacı hakkında 104.196,00-TL İdari para cezası uygulanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Sermaye Piyasası Kurulu kararının iptali istemiyle açılmıştır.
Davalı idarenin usule yönelik iddiaları yerinde görülmemiştir.
6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 103/1. maddesinde, "Bu Kanun'a dayanılarak yapılan düzenlemelere, belirlenen standart ve formlara ve Kurulca alınan genel ve özel nitelikteki kararlara aykırı hareket eden kişilere Kurul tarafından yirmi bin Türk Lirasından iki yüz elli bin Türk Lirasına kadar idari para cezası verilir. Ancak, yükümlülüğe aykırılık dolayısıyla menfaat temin edilmiş olması hâlinde verilecek idari para cezasının miktarı bu menfaatin iki katından az olamaz." hükmü yer almış, 104. maddesinde ise "Makul bir ekonomik veya finansal gerekçeyle açıklanamayan, borsa ve teşkilatlanmış diğer piyasaların güven, açıklık ve istikrar içinde çalışmasını bozacak nitelikteki eylem ve işlemler, bir suç oluşturmadığı takdirde, piyasa bozucu nitelikte eylem sayılır. Kurulca belirlenen piyasa bozucu eylemleri gerçekleştiren kişilere Kurul tarafından yirmi bin Türk Lirasından beş yüz bin Türk Lirasına kadar idari para cezası verilir. Ancak, bu suretle menfaat temin edilmiş olması hâlinde verilecek idari para cezasının miktarı bu menfaatin iki katından az olamaz." hükmüne yer verilmiş bulunmaktadır.
22/06/2013 tarih ve 28865 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren VII-128.1 sayılı Pay Tebliği'nin, "Payları borsada işlem gören ortaklıkların pay sahiplerine yönelik bilgi formu düzenleme yükümlülüğü" başlıklı 27. maddesinde, "(1) Payları borsada işlem gören ortaklıkların herhangi bir on iki aylık dönemde sermayesinin yüzde onunu veya fiili dolaşımdaki paylarının nominal değerinin yüzde ellisini aşan pay satışlarının yönetim kontrolüne sahip ortaklar tarafından borsada gerçekleştirilmesinin planlanması durumunda, ilgili ortaklar tarafından Kurulca esasları belirlenen bilgi formunun düzenlenmesi ve bu formun satış öncesinde Kurulca onaylanması zorunludur. Bu durumda ihraççı, bilgi formunun hazırlanmasında kolaylaştırıcı tedbirleri alır. Borsanın ilgili pazarında ya da piyasasında yapılan toptan satışlar bu yükümlülük kapsamında değerlendirilmez. Bu maddede belirtilen oranlarda pay satışı gerçekleştirecek ortakların bu Tebliğ'in 15. maddesinin birinci fıkrası kapsamında MKK’ya yapacakları başvuru sırasında, Kurulca onaylanmış bilgi formunun KAP’ta ilan edilmiş olması zorunludur. Bu fıkrada yer alan esasların dolanılması suretiyle borsada satış işleminin gerçekleştirildiğinin tespit edilmesi hâlinde, ilgililer hakkında sermaye piyasası mevzuatı kapsamında Kurulca tesis edilecek işlemler saklıdır.
(2) Bu maddenin birinci fıkrasında yer alan oranların hesaplanmasında, yönetim kontrolüne sahip ortakların sahip olduğu satışı planlanan paylar ayrı ayrı dikkate alınır ve bilgi formu her bir ortak bazında düzenlenir.
(3) Yönetim kontrolünün belirlenmesinde Kanun'un 26. maddesinin ikinci fıkrası hükmü esas alınır." hükmü yer almış; 21/01/2014 tarih ve 28889 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Piyasa Bozucu Eylemler Tebliği'nin 7/3. maddesinde de, Pay Tebliği'nin 27. maddesine veya bu maddenin uygulanmasına ilişkin Kurul ilke kararlarına aykırı hareket edilmesinin piyasa bozucu eylem olduğu belirtilmiş bulunmaktadır.
Pay Tebliği'nin 27. maddesinin uygulanmasına ilişkin, (Kurul'un 20/06/2014 tarih ve 19/610 sayılı kararı ile değişik) 06/12/2013 tarih ve 40/1331 sayılı (dava konusu) İlke Kararı'nda, "Kurul’un kurumsal yönetim ilkelerine ilişkin tebliği uyarınca belirlenen 1. ve 2. Grupta yer alan halka açık ortaklıklar ile bu gruplar dışında kalan ve kamu kurumlarının pay sahibi olduğu halka açık ortaklıklarda bizzat ilgili kamu kurumları tarafından gerçekleştirilen pay satışları hariç olmak üzere, payları borsada işlem gören diğer ortaklıklar için Pay Tebliği’nin 27. maddesinde yer alan hükümlere ilave olarak; 1) Yönetim etkinliğinin “Ortaklığın oy haklarının %20’sinden fazlasına tek başına veya birlikte hareket ettikleri kişilerle beraber, doğrudan veya dolaylı olarak sahip olunması ya da yönetim kurulu üyelerinden en az birini seçme veya genel kurulda aday gösterme hakkını veren imtiyazlı paylara sahip olunması” olarak tanımlanmasına, 2) Pay Tebliği’nin 27. maddesi kapsamında borsada yapılacak pay satışlarından önce pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğünün, yalnızca yönetim kontrolüne değil yönetim etkinliğine sahip ortaklar açısından da zorunlu tutulmasına, 3) Pay satış bilgi formunun onaylanması talebiyle Kurul’a yapılan başvuru tarihini takip eden en geç ikinci iş günü söz konusu başvuru hakkında ilgili ortak tarafından özel durum açıklaması yapılması gerektiğine, 4) Pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek ilk satış işlemine, bu formların Kamuyu Aydınlatma Platformu’nda ilan edilmesini müteakip en erken üçüncü iş günü başlanabileceğine, 5) Pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek ilk satış işlemi de dahil olmak üzere, her bir satış işleminden asgari olarak bir iş günü önce satış miktarı belirtilmeksizin ilgili ortak tarafından özel durum açıklaması yapılması gerektiğine, 6) Pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek satış işlemlerinden sonra, ilgili ortak tarafından gerçekleştirilen satışlara ilişkin günlük olarak özel durum açıklaması yapılması gerektiğine, 7) Pay satış bilgi formlarında yer alan payların toplam nominal değerinin günlük olarak satılacak kısmının, bu payların azami %10’u ile sınırlandırılmasına, 8) Pay Tebliği uyarınca halka açık ortaklık paylarının ikincil halka arz yoluyla satışı durumunda izahname düzenleme yükümlülüğü uygulanmasına devam edilmesine ve yukarıda yer alan esasların uygulanmamasına, 9) Satışı yapılacak payların nominal tutarı, fiili dolaşımdaki pay oranı, ortaklığın sermayesi, satış gelirlerinin kullanım yerleri ve benzeri hususlar dikkate alınarak, Kurul tarafından yukarıda yer alan hususlardan farklı esaslar belirlenebilmesine," düzenlemesi getirilmiş olup; sermaye piyasasının güvenilir, şeffaf, etkin, istikrarlı, adil ve rekabetçi bir ortamda işleyişinin ve gelişmesinin sağlanması yatırımcıların hak ve menfaatlerinin korunması için sermaye piyasasının düzenlenmesi amacıyla çıkarılan Sermaye Piyasası Kanunu'nun uygulanmasında açıklık getiren ve yasanın amacına uygun kurallar içeren dava konusu düzenlemede anılan kamu hizmetinin gereklerine ve Kanun hükümlerine aykırılık saptanmamıştır.
Davacıya idari para cezası uygulanmasına ilişkin işleme gelince; dava dosyasının incelenmesinden, Sermaye Piyasası Kurulu'nun … tarih ve … sayılı kararı uyarınca sahip olduğu 1.300.000,00-TL nominal değerli şirket payının borsada satışı amacıyla pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğü getirilen davacıya ait söz konusu şirket payının satışı amacıyla hazırlanan Kurul tarafından onaylı pay satış bilgi formu 08/02/2016 tarihinde KAP'ta ilan edilmiş olmasına rağmen pay satış bilgi formunun ilan edilmesini müteakip üçüncü iş günü beklenmeden, Kurul'un İ-SPK.… sayılı İlke Kararı'na aykırı olarak 08/02/2016 tarihinde net olarak 949.666,00-TL nominal değerli ve pay satış bilgi formuna konu payların %73,05'ine tekabül eden şirket payının davacı tarafından borsada satıldığı, davacıya gönderilen … tarih ve … sayılı Kurul yazısında belirtilmesine rağmen pay satış bilgi formuna konu paylara ilişkin İlke Kararı'nda yer alan süre ve satış miktarı kısıtlarına uyulmadığı anlaşılmakta olup; davacının anılan piyasa bozucu eylemi nedeniyle davacı hakkında 6362 sayılı Kanun'un 104. maddesi uyarınca 2016 yılı için belirlenen asgari tutar olan 26.049,00-TL'nin üç kat arttırılması suretiyle 104.196,00-TL idari para cezası uygulanmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Davacının diğer iddiaları ise dava konusu işlemleri kusurlandırıcı mahiyette görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle davanın reddine karar verilmesinin uygun olacağı düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY VE HUKUKÎ SÜREÇ :
… tarih ve … sayılı Kurul kararıyla, davacıya, sahip olduğu 1.300.000,00-TL nominal değerli … Tekstil İşletmeleri A.Ş. payının borsada satışı amacıyla pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğü getirilmiştir.
Davacı tarafından 1.300.000,00-TL nominal değerli şirket payının borsada satışı amacıyla Pay Tebliği'nin 27. maddesi ile i-SPK.128.6 sayılı İlke Kararı uyarınca hazırlanan Pay Satış Bilgi Formunun onaylanması talebiyle Kurul'a başvurulmuş, … tarih ve … sayılı Kurul kararıyla anılan talep olumlu karşılanmış ve Kurulca onaylı pay satış bilgi formu 05/02/2016 tarihinde davacıya iletilmiş, söz konu İlke Kararı'nda yer alan satış işleminde uyulması gereken kısıtlara ilişkin hususlar davacıya hatırlatılmıştır.
Kurul tarafından onaylanan pay satış bilgi formu 08/02/2016 tarihinde Kamuyu Aydınlatma Platformu (KAP)'nda ilan edilmiştir.
Kurulca 08/02/216 tarihinde net olarak 949.666,00-TL nominal değerli (pay satış bilgi formuna konu payların %73,05'ine tekabül eden) şirket payının borsada satıldığının tespit edilmesi üzerine davacıdan savunma istenilmiştir.
… tarih ve … sayılı Kurul kararıyla, Kurulca onaylı pay satış bilgi formu 08/02/2016 tarihinde KAP'ta ilan edilmiş olmasına rağmen pay satış bilgi formunun ilan edilmesini müteakip üçüncü iş günü beklenilmeden Kurul'un … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararına aykırı olarak 08/02/2016 tarihinde şirket payının satıldığı, Kurulca belirtilmesine rağmen pay satış bilgi formuna konu paylara ilişkin İlke Kararı'nda yer alan süreye ilişkin satış miktarı kısıtlarına uyulmadığı dikkate alınarak davacı hakkında 6362 sayılı Kanun'un 104. maddesi uyarınca 2016 yılı için belirlenen asgari tutar olan 26.049,00-TL'nin üç kat artırılması suretiyle 104.196,00-TL idari para cezası uygulanmasına karar verilmiştir.
Bunun üzerine anılan Kurul kararı ile idari para cezası işlemine dayanak teşkil eden … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE:
USUL YÖNÜNDEN:
Davalı idarenin süre itirazı geçerli bulunmamıştır.
ESAS YÖNÜNDEN:
İLGİLİ MEVZUAT:
6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun "Piyasa bozucu eylemler" başlıklı 104. maddesinde, "(1) Makul bir ekonomik veya finansal gerekçeyle açıklanamayan, borsa ve teşkilatlanmış diğer piyasaların güven, açıklık ve istikrar içinde çalışmasını bozacak nitelikteki eylem ve işlemler, bir suç oluşturmadığı takdirde, piyasa bozucu nitelikte eylem sayılır. Kurulca belirlenen piyasa bozucu eylemleri gerçekleştiren kişilere Kurul tarafından yirmi bin Türk Lirasından beş yüz bin Türk Lirasına kadar idari para cezası verilir. Ancak, bu suretle menfaat temin edilmiş olması hâlinde verilecek idari para cezasının miktarı bu menfaatin iki katından az olamaz.
" kuralı yer almaktadır.
Piyasa Bozucu Eylemler Tebliği'nin "Diğer piyasa bozucu eylemler" başlıklı 7. maddesinde, "(1) Sermaye piyasası araçlarının fiyatını veya değerini etkileyebilecek büyüklükteki emirlerin yatırım kuruluşlarına, ilgili borsaya ve teşkilatlanmış diğer piyasalara iletilmesinden önce, yatırımcıların emir bilgilerine vakıf olarak emre konu olan sermaye piyasası aracında veya bu araçla ilgili diğer sermaye piyasası araçlarında emir verilmesi, verilen emrin değiştirilmesi ya da iptal edilmesi veya söz konusu emirlere ilişkin bilgilerin üçüncü şahıslara aktarılması piyasa bozucu eylemdir. ... (3) 22/6/2013 tarih ve 28685 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Pay Tebliği (VII-128.1)’nin 27. maddesine veya bu maddenin uygulanmasına ilişkin Kurul İlke Kararlarına aykırı hareket edilmesi piyasa bozucu eylemdir. ...
" kuralına yer verilmiştir.
22/06/2013 tarih ve 28685 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan VII-128.1 sayılı Pay Tebliği'nin dava konusu işlem tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan hâliyle "Payları borsada işlem gören ortaklıkların pay sahiplerine yönelik bilgi formu düzenleme yükümlülüğü" başlıklı 27. maddesinde, "(1) Payları borsada işlem gören ortaklıkların herhangi bir on iki aylık dönemde sermayesinin yüzde onunu veya fiili dolaşımdaki paylarının nominal değerinin yüzde ellisini aşan pay satışlarının yönetim kontrolüne sahip ortaklar tarafından borsada gerçekleştirilmesinin planlanması durumunda, ilgili ortaklar tarafından Kurulca esasları belirlenen bilgi formunun düzenlenmesi ve bu formun satış öncesinde Kurulca onaylanması zorunludur. Bu durumda ihraççı, bilgi formunun hazırlanmasında kolaylaştırıcı tedbirleri alır. Borsanın ilgili pazarında ya da piyasasında yapılan toptan satışlar bu yükümlülük kapsamında değerlendirilmez. Bu maddede belirtilen oranlarda pay satışı gerçekleştirecek ortakların bu Tebliğ'in 15. maddesinin birinci fıkrası kapsamında MKK’ya yapacakları başvuru sırasında, Kurulca onaylanmış bilgi formunun KAP’ta ilan edilmiş olması zorunludur. Bu fıkrada yer alan esasların dolanılması suretiyle borsada satış işleminin gerçekleştirildiğinin tespit edilmesi halinde, ilgililer hakkında sermaye piyasası mevzuatı kapsamında Kurulca tesis edilecek işlemler saklıdır. (2) Bu maddenin birinci fıkrasında yer alan oranların hesaplanmasında, yönetim kontrolüne sahip ortakların sahip olduğu satışı planlanan paylar ayrı ayrı dikkate alınır ve bilgi formu her bir ortak bazında düzenlenir. (3) Yönetim kontrolünün belirlenmesinde Kanun'un 26. maddesinin ikinci fıkrası hükmü esas alınır. (4) Bu madde hükümleri Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından gerçekleştirilecek pay satışlarında uygulanmaz." kuralı yer almıştır.
Dava konusu … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nda, VII-128.1 sayılı Pay Tebliği’nin 27. maddesi kapsamında hazırlanan bilgi formunun (pay satış bilgi formu) onaylanması amacıyla Kurul’a yapılan başvuruların sonuçlandırılmasında; Kurul’un kurumsal yönetim ilkelerine ilişkin Tebliği uyarınca belirlenen 1. ve 2. grupta yer alan halka açık ortaklıklar ile kamunun pay sahibi olduğu halka açık ortaklıklar hariç olmak üzere, payları borsada işlem gören diğer ortaklıklar için Pay Tebliği’nin 27. maddesinde yer alan hükümlere ilave olarak;
"1) Yönetim etkinliğinin, “Ortaklığın oy haklarının %20’sinden fazlasına tek başına veya birlikte hareket ettikleri kişilerle beraber, doğrudan veya dolaylı olarak sahip olunması ya da yönetim kurulu üyelerinden en az birini seçme veya genel kurulda aday gösterme hakkını veren imtiyazlı paylara sahip olunması” olarak tanımlanmasına,
2) Pay Tebliği’nin 27. maddesi kapsamında borsada yapılacak pay satışlarından önce pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğünün, yalnızca yönetim kontrolüne değil, yönetim etkinliğine sahip ortaklar açısından da zorunlu tutulmasına, ...
4) Pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek ilk satış işlemine, bu formların Kamuyu Aydınlatma Platformunda ilan edilmesini müteakip en erken üçüncü iş günü başlanabileceğine ...
7) Pay satış bilgi formlarında yer alan payların toplam nominal değerinin günlük olarak satılacak kısmının, bu payların azami %10'u ile sınırlandırılmasına ... " karar verilmiştir.
HUKUKÎ DEĞERLENDİRME :
Aktarılan kurallardan, payları borsada işlem gören şirketlerin herhangi bir on iki aylık dönemde sermayesinin yüzde onunu veya fiili dolaşımdaki paylarının nominal değerinin yüzde ellisini aşan pay satışlarının, yönetim kontrolüne sahip ortaklar tarafından borsada gerçekleştirilmesinin planlanması durumunda, ilgili ortaklar tarafından Kurulca esasları belirlenen bilgi formunun düzenlenmesi ve bu formun satış öncesinde Kurulca onaylanmasının zorunlu tutulduğu, bu zorunluluğun yalnızca yönetim kontrolüne sahip ortaklar açısından değil, yönetim etkinliğine sahip ortaklar açısından da geçerli olduğu, pay satış bilgi formlarında yer alan payların toplam nominal değerinin günlük olarak satılacak kısmının, bu payların azami %10'u ile sınırlandırıldığı, pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek ilk satış işlemine, bu formların KAP'ta ilan edilmesini müteakip en erken üçüncü iş günü başlanabileceği, bu yükümlülüğe uyulmaması hâlinde 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 104. maddesi uyarınca idarî para cezası uygulanacağı anlaşılmaktadır.
5326 sayılı Kabahatler Kanunu'nun 2. maddesinde, "Kabahat" deyiminden, Kanun'un karşılığında idarî yaptırım uygulanmasını öngördüğü haksızlığın anlaşılması gerektiği; 3. maddesinde, bu Kanun'un hükümlerinin idarî para cezası veya mülkiyetin kamuya geçirilmesi yaptırımını gerektiren bütün fiiller hakkında uygulanacağı; "Zaman bakımından uygulama" başlıklı 5. maddesinde, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun zaman bakımından uygulamaya ilişkin hükümlerinin kabahatler bakımından da uygulanacağı, kabahatler karşılığında öngörülen idarî yaptırımlara ilişkin kararların yerine getirilmesi bakımından ise derhâl uygulama kuralının geçerli olduğu belirtilmiş; bu maddenin atıf yaptığı 5237 sayılı Kanun'un 7. maddesinin ikinci fıkrasında ise, suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise failin lehine olan kanunun uygulanacağı kurala bağlanmıştır.
Bu bağlamda, idarî yaptırımlar bakımından ceza uygulanmasının dayanağı kuralın yürürlükten kaldırılması veya lehe düzenleme yapılması yoluyla ortaya çıkan yeni hukukî durumun dikkate alınması gerekmektedir.
Dava konusu … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın incelenmesi;
22/06/2013 tarih ve 28685 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan VII-128.1 Pay Tebliği’nin "Payları borsada işlem gören ortaklıkların pay sahiplerine yönelik bilgi formu düzenleme yükümlülüğü" başlıklı 27. maddesinin, 13/02/2018 tarih ve 30331 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Pay Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ'in 2. maddesiyle; Pay Tebliği'nin 27. maddesinde yer alan hükümlere ilave olarak alınan dava konusu … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın ise, … tarih ve … sayılı Kurul kararı ile yürürlükten kaldırıldığı anlaşıldığından, dava konusu İlke Kararının iptali istemi hakkında karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.
104.196,00-TL idari para cezası uygulanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Kurul kararının incelenmesi;
Dava konusu işleme dayanak teşkil eden Borsada yapılacak pay satışlarından önce pay satış bilgi formu düzenleme yükümlülüğü getiren ve pay satış bilgi formları kapsamında gerçekleştirilecek ilk satış işlemine, bu formların KAP'ta ilan edilmesini müteakip en erken üçüncü iş günü başlanabileceğini belirten 06/12/2013 tarih ve 40/1331 sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın yürürlükten kaldırıldığı, başka bir anlatımla, yaptırıma konu teşkil eden fiil ihlâl konusu olmaktan çıkarıldığından, davacıya pay satış bilgi formunun ilan edilmesini müteakip üçüncü iş gününü beklemeden pay satış bilgi formuna konu payların %73,05'ine tekabül eden payların borsada satılması nedeniyle … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararına aykırı davranıldığından bahisle uygulanan idarî para cezasının hukukî dayanağının kalmadığı anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmamaktadır.
Nitekim, … Holding A.Ş.’nin (… ) sermayesinin %33,14’ünü temsil eden payların Borsa’da satışının gerçekleştirilmesi öncesinde VII-128.1 sayılı Pay Tebliği’nin 27. maddesi ve i-SPK.128.6 (… tarih ve … ) sayılı İlke Kararı uyarınca Kurulca onaylanmış pay satış bilgi formunun KAP'ta yayınlanmadan satış yapıldığı gerekçesiyle 651.838,00 TL idarî para cezası uygulanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Kurul kararı ile … tarih ve … sayılı (i-SPK.128.6) İlke Kararı'nın 1. ve 2. maddelerinin iptali istemiyle açılan davada, Dairemizin 24/10/2019 tarih ve E:2017/2076, K:2019/3297 sayılı kararıyla, İlke Kararı'nın iptali istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına, idari para cezası uygulanmasına ilişkin Kurul kararının ise iptaline karar verilmiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının … tarih ve … sayılı İlke Kararı'nın iptali istemi hakkında KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA;
2. … tarih ve … sayılı Kurul kararının İPTALİNE;
3. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam … -TL yargılama giderinin ve Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca … -TL vekâlet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
4. Posta giderleri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine,
5. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu'na temyiz yolu açık olmak üzere, 10/03/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.