Danıştay 13. Daire 2018/4101 Esas 2022/1798 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2018/4101
Karar No:2022/1798

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... İdaresi Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ... Ticaret Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. ...
İSTEMİN KONUSU : ... İdare Dava Mahkemesi'nin .. tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: "Mersin İli, Yenişehir İlçesi, ... Mahallesi İçme Suyu Terfi ve Şebeke Hattı Yapım İşi" ihalesi üzerinde bırakılan davacı tarafından, ihale sonucu imzalanan sözleşmenin 678 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 30. maddesi uyarınca feshedilmesine ilişkin 02/11/2017 tarih ve 340 sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen ... tarih ve E:...., K:... sayılı kararda; ... Müdürlüğü'nün ... tarih ve ... sayılı yazısında yer verilen "... isimli şahsın şüpheli şirkette SGK kaydı bulunduğu ve ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ... sayılı soruşturma dosyasında adının geçtiği" şeklindeki ifadenin, adı geçenin terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğunun şüpheye yer vermeyecek şekilde belirli olmadığı, bu nedenle, 4734 sayılı Kanun'un 11/g maddesi kapsamında bir bildirim niteliğinde olmadığı sonucuna varıldığı, kaldı ki, şüpheli şirket olarak bahsedilen ... Müteahhitlik Planlama İnş. Müh. Mad. Taş. A.Ş. isimli firmanın Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Dairesi Başkanlığı tarafından, FETÖ/PDY kapsamında irtibatı bulunan şüpheli şirketler içerisinden çıkarılması ve ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ... soruşturma sayılı dosyasında ...'in şüpheli olarak yer almaması karşısında, ... Müdürlüğü'nün ...... tarih ve 2....324 sayılı yazısı dayanak alınarak sözleşmenin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle, hukuka aykırı bulunaran dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, ilgili mevzuat kuralının son derece açık olduğu ve idarelere araştırma yapma ve takdir yetkisi verilmediği, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, İdare Mahkemesi'nin eksik inceleme sonucu hatalı karar verdiği ileri sürülmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ....'İN DÜŞÜNCESİ : Dava konusu işlemin dayanağı olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinin Anayasa'ya aykırılığı saptanarak 13/02/2020 tarih ve 31038 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan, ... Mahkemesi'nin ... tarih ve E:.../90, K:... sayılı kararıyla iptal edildiği, bu durumda, anılan kurala dayanılarak tesis edilen dava konusu işlemin yasal dayanağı kalmadığından, dava konusu işlemin iptali yönündeki Mahkeme kararının belirtilen gerekçeyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY :
... Genel Müdürlüğü tarafından ... tarihinde açık ihale usulüyle ... ihale kayıt numaralı "Mersin İli, Yenişehir İlçesi, ... Mahallesi İçme Suyu Terfi ve Şebeke Hattı Yapım İşi" ihalesi gerçekleştirilmiştir.
İhale uhdesinde kalan davacı şirket ile 21/07/2016 tarihinde sözleşme imzalanmıştır. Daha sonra, ... Müdürlüğü'nün ... tarih ve ... sayılı yazısı ile, "... isimli şahsın şüpheli şirkette SGK kaydı bulunduğu ve ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ... sayılı soruşturma dosyasında adının geçtiği" şeklinde bilgi verilmesi üzerine bu durum dikkate alınarak, davacı şirket ile imzalanmış olan ihale sözleşmesi 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin (g) fıkrası uyarınca feshedilmiş, bu işlemin iptali istemiyle de bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhaleye katılamayacak olanlar" başlıklı 11. maddesinde, “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar: ... g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler...” kuralı yer almıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun "Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih" başlıklı 21. maddesinde, "Yüklenicinin, ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir." kuralına yer verilmiştir.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
13/02/2020 tarih ve 31038 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 14/11/2019 tarih ve E:2018/90, K:2019/85 sayılı kararıyla, 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasına eklenen (g) bendinin, Anayasa'ya aykırı olduğu gerekçesiyle iptaline karar verilmiştir.
Bu itibarla, yargılama sırasında anılan kuralın Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edilmiş olması karşısında, Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilen 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendine istinaden tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk, dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukukî isabetsizlik görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin reddine,
2. Dava konusu işlemin iptali yolundaki ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı temyize konu kararında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından anılan Mahkeme kararının yukarıda belirtilen GEREKÇEYLE ONANMASINA,
3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,
4. Posta giderleri avansından artan tutarın davalıya iadesine,
5. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,
6. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 21/04/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.