Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki şikayetçi tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
3226 Sayılı Kanun"un 19. maddesinde, kiracının iflası veya icra takibine uğraması halinde finansal kiralama konusu malların takibin dışında tutulmasına veya iflasta tefrikine ilgili memurca karar verileceği, bu karara karşı yedi gün içinde icra tetkik mercii hakimliği nezdinde şikayette bulunabileceği öngörülmüştür. Bu düzenleme ile haczedilmezlik ve istihkak prosedüründen ayrı finansal kiralama konusu malların haciz veya iflas dışında (takip dışında) bırakılacağı kuralı getirilmiştir. Borçlu kiracı, finansal kiralama yapan kiralayanın bu hükümden yararlanma hakkı bulunmaktadır.
Somut olayda, borçlu H... Kimya San. ve Tic.A.Ş"nin Kayseri Asliye Ticaret Mahkemesi"nin 04.03.2009 tarih ve 2008/543 Esas, 2009/99 Karar sayılı kararı ile "iflasına ve iflasın 04.03.2009 günü saat 11.40 itibariyle açılmasına" karar verilmiş, Kayseri 5. İcra Müdürlüğü"nün 2009/1 iflas sayılı dosyası ile 02.06.2009 tarihinde birinci alacaklılar toplantısının yapıldığı şikayetçi kiralayanın finansal kiralamaya konu malların tefriki talebinin "iflas masasının oluşturulduğunda masaca değerlendirilmesine" karar verildiği ve bu kararın şikayet konusu edildiği görülmektedir.
Her ne kadar şikayet tarihinde iflas masası oluşturulmamış ise de, 3226 Sayılı Kanun"un 19. maddesine göre; "kiracının iflası halinde iflas memuru, TTK"nun 221. maddesi birinci fıkrasına göre büro teşkilinden önce, finansal kiralama konusu malların tefrikine karar verir" açık hükmü karşısında iflas idaresinin henüz oluşmadığı durumlarda tefrik kararını vermek yükümlüğü icra (iflas) müdürlüğüne aittir.
Yine İİK"nun 208/1. maddesinde "iflasın açılması kendisine tebliğ olunur olunmaz iflas dairesinin müflisin mallarının defterini tutmaya başlayacağı ve muhafazaları için lazım gelen tedbirleri alacağı" düzenlenmiştir. Bu durumda icra/iflas müdürlüğünce finansal kiralama konusu malların takip dışında tutulmasına yönelik bir karar vermesi gerekir. Mahkemece açıklanan nedenlerle şikayetin kabulüne karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçeyle reddine dair karar verilmesi isabetsizdir.
SONUÇ  : Şikayetçinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 24/05/2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.