MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇA SÜRÜKLENEN ÇOCUK : ...
SUÇ : Hırsızlık, işyeri dokunulmazlığını ihlal, mala zarar verme
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü:
Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların sanık ... tarafından işlendiğini nitelendirmede ve kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri de yerinde görülmemiştir.
Ancak,
1-5237 sayılı TCK nın 61. maddesinde “Hâkim, somut olayda; a) Suçun işleniş biçimini, b) Suçun işlenmesinde kullanılan araçları, c) Suçun işlendiği zaman ve yeri, d) Suçun konusunun önem ve değerini, e) Meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığını, f) Failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığını, g) Failin güttüğü amaç ve saiki, göz önünde bulundurarak, işlenen suçun kanunî tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel cezayı belirler." hükmü amirdir. İlgili suça ait Kanun maddesinde gösterilen iki sınır arasında temel cezanın belirlenmesi yetkisi mahkemenin takdirine bağlı olmakla birlikte, mahkemece, bu takdir hakkı kullanılırken, TCK"nın 61. maddesinin 1 fıkrasında belirtilen hususların göz önünde tutulması ile temel cezanın belirlenmesine esas alınan değerlendirme ve ölçütlerin dosya içeriğine uygun düşmesi ve Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde açık ve gerekçeli olması gerekir.
Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suç konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar, sanığın amaç ve saiki, sanığın sosyal ve ekonomik durumu ile suçun işlenmesindeki özellikler nazara alınarak sanık hakkında temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşılmış ise de, TCK"nın 61. maddesinde belirtilen hususlar ile verilen ceza miktarı ve çalınan eşyalar gözönüne alındığında, temel cezanın belirlenmesine esas alınan değerlendirme ve ölçütlerin dosya içeriğine uygun düşmemesi,
2-Sanık ..."e yüklenen TCK"nın 142/2-h ve 143. maddelerinde öngörülen hürriyeti bağlayıcı cezanın alt sınırının 5 yıldan fazla hapis cezasını gerektirmesi karşısında, 5271 sayılı CMK 150/3. maddesi uyarınca sanığa zorunlu müdafii atanması gerektiğinin gözetilmemesi,
3-Suça sürüklenen çocuk ... ile ilgili dosyada bulunan fotoğraflar ile görüntülerin iyileştirme işlemi yapabilen (... Üniversitesi Güzel Sanatlar Akademisi, TRT, Emniyet Genel Müdürlüğü, Kriminal Daire Başkanlığı, Foto Film Şube Müdürlüğü gibi) kurumlara gönderilerek suçu işleyenin suça sürüklenen çocuk olup olmadığı tereddüte yer vermeyecek şekilde belirlenmesi gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
4-Sanık ... hakkında, T.C. Anayasa Mahkemesi"nin, TCK"nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK"nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, O yer Cumhuriyet Savcısı, sanık ... ve müdafii ile suça sürüklenen çocuk ... ve müdafiinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin bu sebepten dolayı tebliğnameye kısmen uygun olarak BOZULMASINA, 30.03.2016 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(Muhalif)



MUHALEFET ŞERHİ

Mahkemenin TCK"nın 1, 3 ve 61. maddelerinin gözetilerek ve gerekçelerini ortaya koyarak alt sınırların üstüne çıkarak ceza tayininin yerinde olduğu düşüncesiyle sayın çoğunluğun (1) sayılı bozma kararına katılmıyorum.