BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi 2018/1734 Esas 2020/915 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
3. HUKUK DAİRESİ
ESAS NO: 2018/1734
KARAR NO: 2020/915
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
K A R A R
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: BAKIRKÖY 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 04/04/2018
NUMARASI: 2014/604 E - 2018/366 K
DAVANIN KONUSU: Menfi Tespit
KARAR TARİHİ: 23/09/2020
Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle , dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı tarafça davacının abonelik kaydı bulunan sayacından kaçak elektrik kullandığından bahisle 3189251 nolu tesisatla ilgili 10/08/2012 tarihli ... nolu 3,083.60 TL bedelli ve 10.08.2012 tarihli ... nolu 7,857.00 TL bedelli olmak üzere toplam 10.940,60 TL kacak tahakkuku yapıldığını,davacının kaçak elektrik kullanmadığını,bu tahakkukların tahsili için davacı hakkında Bakırköy ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası icra takibi yapıldığını belirterek ,davacının bu tahakkuk ve icra takibinden dolayı davalıya borçlu olmadığının tespiti ile elektriğin kesilmemesi yönünden ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı ... A.Ş. vekili cevap dilekçesi ve beyanlarında özetle: davacının ödenmeyen tahakkuklar nedeniyle hakkında yapılan takibe haksız itiraz ettiğini, yapılan işlemler ve tespitlerin usule ve yasaya, yürürlükteki Elektrik Piyasası Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği hükümlerine, Enerji Piyasası Düzenleme Kurulunun 622 sayılı kararına uygun olduğunu, davanın dayanaksız ve haksız olduğunu, davacı tarafından talep edilen ihtiyati tedbir kararının mahkemece kabulü durumunda davalının iş bu miktarı tahsili konusunda zarara uğrama ihtimalinin bulunduğunu, aksi taktirde ise , alacaklarının tamamının teminata bağlanmasını bildirerek davanın reddini savunmuştur. Davacı vekili icra tehditi ile borcu ödediklerini ve istirdata dönen davada ödenen 16.028,44 TL paranın ödeme tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte tahsilini talep ederek eksik harcı ikmal etmiştir. Mahkemece h,eyet bilirkişi kurulundan alınan bilirkişi raporunun hükme dayanak yapıldığı ve ...'ın bilgi işlem sisteminde davacının elektriğinin 08.02.2012 tarihinde kesildiği kayıtlı olmasına rağmen ; sistemde THK bulunmadığı,abone borçlu ve takipte şeklinde kaçak kullanımı belirleyici ibareler kullanılmış ise de, 08.02.2012 -08.08.2012 tarihleri arası davacının elektrik sayacının okunduğu, ilk endeks ve son endeks sayılarının tesisat endeks dökümüne kaydedilği ve tüketimlerin hesaplanarak normal tahakkuk faturalarının davacı tarafından ödendiği, endeks okuma işleminin her ay yapıldığı,davacının elektriği usulüne uygun olarak 08.02.2012 tarihinde kesilmiş ve abonenin elektrik kullanmaya devam etmiş olsaydı, bir sonraki ay içinde kaçak elektrik tespit tutanağının düzenlenmesi ve sonraki ay içersinde de icra takibinin yapılması gerekeceği,davacının tesisatında 08.08.2012 tarihinde düzenlenmiş tutanağın dayanağı 08.02.2012 tarihinde yapıldığı belirtilen fiili elektrik kesme işlemi olduğu belirtilmekte ise de, ...'ın fiili olarak elektrik kesme işlemi yaptığını ve bununla ilgili tutanak tuttuğunu kanıtlayamadığı, 08.08.2012 tarihli tutanağın geçerliliği bulunmadığı,tutanağın tutulmasının dayanağı davacının EPMHY'niin 13-b) maddesine göre tesisatı izinsiz açması ise de böyle bir izinsiz açmanın gerçek- leşmediği ,davalıya göre kaçak ve ek tahakkuk süreci olan 08.02.2012 - 08,08,2012 tarihleri arasında davacının işyerinde yapıldığı,tüm elektrik sarfiyatının davacının sayacında kayıtlı olduğu gibi, bu tüketimlerin davacıya tahakkuk ettirilmiş faturalar ile davacı tarafından ödendiği, davacının herhangi bir borcunun olmadığından herhangi bir fatura hesabı yapılmasına gerek olmadığının belirlendiği,buna göre davanın ispatlandığı ve icra tehditi altında davacı tarafça ödenen tutarların davacıya iadesi gerektiği gerekçesiyle "Davanın kabulüne,davacının Bakırköy ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası üzerinden takibine girişilen , ... nolu tesisatla ilgili 10/08/2012 tarih ... nolu 3.083,60 TL bedelli, 10/08/ 2012 tarih ... nolu 7.857,00 TL bedelli kaçak tahakkuku nedeniyle davalıya borçlu olmadığının tespiti ile takibin iptaline, İİK 72/6 md gereğince ;davacı tarafın söz konusu kaçak tahakkuku nedeniyle yersiz olarak ödediği 16.028,44 TL'nin -3.000,00 TL'lik kısmının 07/05/2014 gününden, -2.144,99 TL lik kısmının 18/06/2014 gününden , -2.170,28 TL lik kısmının 31/07//2014 gününden , -2.200,00 TL lik kısmının 25/08/2014 gününden , -2.215,65 TL lik kısmının 15/09/2014 gününden , -2.237,00 TL lik kısmının 15/10/2014 gününden , -2.060,62 TL lik kısmının 18/11/2014 gününden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, Yasal şartlar oluşmadığından kötü niyet tazminatı takdirine yer olmadığına," karar verilmiştir. Bu karara karşı davalı vekili istinaf talebinde bulunmuştur.İstinaf dilekçesinde ;mahkeme kararının usul ve hukuka uygun olmadığını,bilirkişi raporunu özetlediğini,davalı l şirket tarafından kesme bilgilerini gösterir sistem kaydının dosyaya ibraz edildiğini, sistem kaydında elektriğinin kesildiği görüldüğünü,kayıtlarda davacı yanın daha önceki dönemlerde de defalarca ödemelerde geciktiği, kesme işleminin uygulanmış olduğu ve icra yoluna başvurulduğunun açıkça görüldüğü, davacının düzenli ödeme yapan bir abone olmadığının sabit olduğunu, kaçak tespiti yapıldığında şirket temsilcisinin 'borcumuzu ödeyeceğiz' demesinin dahi borcun olduğunun göstergesi olduğunu, bu hususlarda bilirkişilerce bir inceleme ve değerlendirme yapılmadan rapor hazırlandığını,davacının o dönemde kaçak elektrik kullanmadığı varsayımında dahi elektrik tüketmiş olduğunun sabit olup, normal tüketim bedelinin hesaplanması gerektiğini,bilirkişi ... tarafından tanzim edilen raporda davalı şirket tarafından tahakkuk edilen faturaların mevzuata uygun olduğu tespit edilmiş ve davacının davaya konu 10.940,60-tl tutarındaki kaçak tahakkuklarından sorumlu tutulması gerektiğinin belirlendiğini,davacının sorumlu olduğu borcu icra dosyasına kayıtsız şartsız kabul ederek taksitlendirdiğini,ihtirazi kayıt koymaksızın ödenen borcun istirdatının talep edilmesinin kötü niyet sayılacağını,eksik inceleme ile karar verildiğini belirterek kararın kaldırılmasını talep etmiştir. Her nekadar Bakırköy 5 ATM tarafından 2014/79 E.sayılı dosyanın Bakırköy 11 ATM 2014/63 E.sayılı dosya ile birleştirilmesine dair dosya içeriğinde birleştirilmek üzere gönderilen bir dosya olduğu görülmüş isede bu dosya ile ilgisinin olmadığı anlaşılmış,mahkemecede tutanağa birleştirilen dosya olmadığı hususu davacı beyanı olarak geçirildiği görülmüştür. Davacının elektriğinin fiilen kesildiğine dair davalı tarafça düzenlenmiş bir tutanak bulunmadığı ,aksinin davalı tarafça ispatlanamadığı, kaçak tutanağının da bu bağlamda sistem kayıtları ile örtüşmediğinden geçerli olmadığı görülmüştür.Kaldıki davacı hakkında 08.02.2012 -08.08.2012 tarihleri arası davacının elektrik sayacının okunduğu, ilk endeks ve son endeks sayılarının tesisat endeks dökümüne kaydedilği ve tüketimlerin hesaplanarak gönderilen normal tahakkuk faturalarının davacı tarafından ödendiği, endeks okuma işleminin her ay yapıldığı,davacının elektriği usulüne uygun olarak 08.02.2012 tarihinde kesilmiş ve abone hala elektrik kullanmaya devam etmiş olsaydı, bir sonraki ay için de yeni bir kaçak elektrik tespit tutanağının düzenlenmesi gerektiği hususu hükme dayanak heyet bilirkişi raporu ve tek bilirkişinin 2.ek raporunda açıklığa kavuştuğundan ,bu nedenle raporlar arası çelişkiden bu durumda söz edilemeyeceği açıktır. Davacı tarafça davaya konu ödemelerin icra tehditi ile yapıldığı, bu halde ihtirazi kayıt ileri sürülmesinin olaya uymadığı,yapılan toplam 16.028,44 TL.ya dair ödemelerin belgelerinin sunulduğu ,davanın tamamen istirdat davasına dönüştüğü,bu bağlamda hükme dayanak bilirkişi raporunun taraf mahkeme ve Yargıtay denetimine uygun olduğu anlaşılmıştır. Buna göre ,mahkemenin kararının usul ve hukuka uygun olduğu görülmekle,davalının istinaf talebinin HMK 353/1b-1.madde gereği reddine karar verilmesi gerekmiştir.
K A R A R: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Davalının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine, Alınması gereken 1.094,87 TL istinaf karar ve ilam harcının, peşin alınan 460,57 TL harçtan mahsubuna, bakiye 634,30 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına, İstinaf yargılama giderinin istinaf eden davalı üzerinde bırakılmasına, İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa, karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 362/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 23/09/2020