BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 17. Hukuk Dairesi 2018/208 Esas 2020/1759 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
17. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2018/208 Esas
KARAR NO: 2020/1759
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İstanbul Anadolu 3. Asliye Ticaret Mahkemesi
TARİHİ: 02/05/2017
NUMARASI: 2015/1160 Esas, 2017/439 Karar
DAVANIN KONUSU: İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
KARAR TARİHİ: 24/09/2020
6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 353. maddesi uyarınca dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile davalı şirket arasında reklam sipariş anlaşması yapıldığını, müvekkilinin reklam yayını yaparak üzerine düşen edimi yerine getirdiğini, yapılan iş karşılığında 22/05/2015 tarihli fatura düzenlendiğini ancak fatura bedelinin ödemediğini, davalı aleyhinde İstanbul Anadolu ... İcra Müd. ... Esas sayılı dosyası üzerinden takip başlattıklarını, davalının takibe haksız olarak itiraz ettiğini belirterek itirazın iptali ile takibin devamına, icra inkar tazminatına davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; faturaya konu malın teslim edildiğinin ispatı gerektiğini, icra takibindeki faiz talebinin yersiz olduğunu belirterek davanın reddi ile kötüniyet tazminatının tahsilini istemiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI: İlk derece mahkemesi iddia, savunma, bilirkişi raporuna göre davacının davalıdan 11.800,00 TL alacağı olduğundan bahisle davalı tarafından yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, taleple bağlı kalınarak asıl alacak olan 11.800,00 TL üzerinden takibin devamına, Faizin takip tarihinden itibaren işletilmesine, Borçlu aleyhine %20 inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmiştir.
İSTİNAF SEBEPLERİ: Davalı vekili istinaf dilekçesinde; Yerel Mahkemece faiz konusunda bir karar verilmediği gibi bilirkişi raporuna aykırı olarak faize itirazlarının değerlendirilmediğini, takipten önce temerrütün gerçekleşmediğini, takipte talep edilen faizin fahiş olduğunu, reklam sipariş emrinde yer alan aylık % 10 vade farkının faiz olarak kabulü ile takip tarihinden itibaren faize hükmedilmesinin doğru olmadığını, kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu belirterek HMK.m.355 hükmü gereğince resen gözetilecek nedenlerle ilk derece mahkeme kararının kaldırılmasını talep ve istinaf etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME: Dava, İİK'nun 67 maddesi gereğince davacının faturadan kaynaklı alacağının tahsili amacıyla davalı aleyhinde giriştiği takibe karşı davalı itirazının iptali istemine ilişkindir. İstanbul Anadolu ... İcra Müd. ... Esas sayılı dosyası incelendiğinde; davacının, davalı aleyhinde 11.800,00 TL asıl alacak, 1.140,67 TL ilan bedeli olmak üzere toplam 12.940,67 TL üzerinden takip başlattığı, asıl alacağa takip tarihinden itibaren aylık %10 faiz talep edildiği, davalının takibe itiraz ettiği, takibin durduğu, davanın yasal 1 yıllık süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır. Mahkemece tarafların ticari defter ve belgeleri üzerinde inceleme yapılmış bilirkişi raporu alınmıştır. Bilirkişi kök ve ek raporunda; davacının davalıya ait reklamı yayınladığı, davacı tarafından düzenlenen faturanın davalının ticari defter ve belgelerinde gözükmediğini ancak davalının BA formunda KDV hariç 10.000,00 TL'lik hizmetin alındığının beyan edildiğini, davacının davalıdan 11.800,00 TL alacaklı olduğunu bildirmiştir. Uyuşmazlık takipte talep edilen faizin yerinde olup olmadığı noktasında toplanmıştır. Taraflar tacir olduğundan 3095 sayılı Kanuni Faiz ve Temerrüt Faizi Hakkında Kanun'un 2. maddesi uyarınca davacı talep ettiği alacağı yönünden avans faizi isteyebilir. Her ne kadar takip talebinde açıkça avans ifadesi kullanılmamış ise de aylık %10 temerrüt faizi talep edilmiştir. Dosya kapsamına göre taraflar arasında temerrüt faizi konusunda bir anlaşma ya da bu yönde bir teamül bulunduğuna dair delile rastlanılmamıştır. Bu sebeple ilk derece mahkemesince asıl alacağa aylık %10 üzerinden takibe devam kararı usul ve yasaya uygun bulunmamıştır. Davalı vekilinin bu yöndeki istinaf talebi yerinde görülmekle ilk derece mahkeme kararının kaldırılmasına karar vermek gerekmiş aşağıdaki hüküm tesis olunmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere; 1-Davalı vekilinin istinaf başvurusunun KABULU İLE, HMK'nun 353/1b-2 maddesi uyarınca İstanbul Anadolu 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/1160 Esas, 2017/439 Karar, 02/05/2017 tarihli kararının KALDIRILMASINA ve YENİDEN HÜKÜM TESİSİNE, 2-Davacının davasının KISMEN KABULÜ ile Davalının Anadolu ... İcra Müd. ... Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın asıl alacak yönünden İPTALİNE, takibin11.800,00 TL TL asıl alacak üzerinden DEVAMINA, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE, 3-Asıl alacağa takip tarihinden itibaren avans faiz uygulanmasına, 4-Asıl alacak üzerinden hesap edilecek %20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, 5-Alınması gerekli 806,06 TL harçtan davacı tarafından peşin olarak yatırılan 136,82 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 669,24 TL'nin davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına, 6-Davacı tarafından dava açılırken yatırılan 27,70 TL. başvurma harcı, 136,82TL peşin harcın toplamı olan 164,52 TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7-Davacı tarafından sarfedilen 140,00 TL tebligat ve müzekkere gideri ile 650,00 TL bilirkişi gideri olmak üzere toplam 790,00 TL yargılama giderlerinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 8-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre davacı vekili için takdir olunan 3.400,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 9-Karar kesinleştiğinde HMK'nun 333. maddesi gereğince kararın tebliğ gideri avanstan karşılandıktan sonra kullanılmayan gider avansının taraflara iadesine, İstinaf Giderleri Yönünden; 1-Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 492 sayılı Harçlar Kanununa bağlı tarife gereğince alınması gereken 83,50 TL başvuru harcı ile istinaf kanun yolu başvuru harcı 148,60 TL olmak üzere toplam 232,10 TL harcın davalı tarafça peşin olarak yatırılmış olan 287,70 TL harçtan mahsubu ile fazla alınan 55,60 TL harcın istem halinde davalıya İADESİNE, 2-Davalı tarafından peşin yatırılan istinaf harçları toplamı 287,70 TL ile istinaf yargılamasında davalı tarafından yapılan 36,50 TL yargılama gideri olmak üzere toplam 324,20 TL'nin davacıdan alınarak davalı tarafa verilmesine, Dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu 353/1-b/2 bendi ve aynı Kanunun 362/1.a maddesi gereğince kesin olarak oybirliği ile karar verildi.24/09/2020