BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi 2021/923 Esas 2021/917 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
12. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2021/923
KARAR NO: 2021/917
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: BAKIRKÖY 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 19/01/2021
NUMARASI: 2020/701 Esas 2021/40 Karar
DAVA: Zayi Belgesi Verilmesi
İSTİNAF KARAR TARİHİ: 17/06/2021
Davanın reddine ilişkin kararın davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;
DAVA: Davacı vekili, müvekkili şirketin tüm ticari defterlerin, faturaların, vergiye esas belgelerin ve sair her türlü belge ve evrakların, davalı hatası sebebiyle zayi olduğunu, davacının davalı ile yaptığı muhasebecilik hizmeti sözleşmesi ile davalıdan uzun yıllardır muhasebecilik hizmeti aldığını, müvekkili ile davalı arasındaki sözleşmenin sona erdiğini, davalının müvekkiline ait ticari defter ve evrakları müvekkiline teslim etmediğini, bu defter ve evrakları kaybetttiğini, Küçükçekmece Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 2020/43223 Soruşturma numarası ile gerekli şikayetin yapıldığını ileri sürerek müvekkilinin ticari işletimesine ait olan, 2020 yılı ve geçmiş yıllara ait tüm defter, fatura ve sair belgelerin zayi olduğuna dair zayi belgesi verilmesini talep ve dava etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI: Mahkemece, TTK'nın 82. maddesindeki şartların oluşmadığı, muhasebecinin defter ve belgeleri teslim etmemesinin zayi belgesi verilemesi için sebep oluşturmayacağı, defter ve belgelerin zayi olduğuna dair dosya içerisinde delil bulunmadığı, duruşmada dinlenen muhasebecinin de defter ve belgelerin kendisinde olduğunu beyan ettiği, zayi belgesi verilmesi için şartların oluşmadığı, diğer taraftan davanın yasa gereği hasımsız açılması gerektiği, davalının pasif husumet ehliyeti gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı vekili istinaf dilekçesinde; zayi belgesi verilmesi için koşullar oluştuğu halde davanın reddine karar verilmesinin hatalı olduğu gerekçesiyle yerel mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
GEREKÇE: Dava; zayi belgesi verilmesi istemine ilişkindir. Davacı vekili, muhasebecilik hizmeti sözleşmesi kapsamında müvekkili tarafından davalıya teslim edilen ticari defterlerin sözleşmenin sona ermesine rağmen kendisine iade edilmediğini ileri sürerek zayi belgesi verilmesini talep etmiş, davada hasım olarak gösterdiği davalı ise ticari defterlerin kendisinde olduğunu beyan etmiştir. Ticari defterlerin zıyaı hâlinde belge verilmesi HMK m.382/2-(e) hükmü kapsamında çekişmesiz yargı işi olarak düzenlenmiş olup, buna ilişkin talepler hasımsız olarak açılacak davada incelenebilir. Ticari defterlerin ziyaı nedeniyle zayi belgesi verilmesi davasının hasımlı olarak açılması mümkün değildir (Benzer konuda; Yargıtay 11. HD. 14/03/2012 T. 2010/13099 E. 2012/3817). Diğer taraftan davacı, defterlerinin davalıda olduğunu bildirdiğine göre bu şahsa karşı istirdat davası açması da mümkündür (Yargıtay 11. HD. 12/05/2008 T. 2007/4295 E. 2008/6177 K.; 15/03/2007 T. 2006/1160 E. 2007/4484 K.). Bu haliyle davanın hasımlı olarak açılması mümkün olmadığından davanın usul nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçeyle davanın hem usulden hem de esastan reddine karar verilmesi doğru görülmemiş ise de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden davacı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne, kararın kaldırılmasına, davanın usulden reddine ilişkin karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle: Davacı vekilinin istinaf başvurusunun KABULÜNE, Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/701 Esas-2021/40 Karar sayılı ve 19/01/2021 tarihli kararın HMK.'nun 353(1)b-2 maddesi gereği KALDIRILMASINA; "Davanın USULDEN REDDİNE" İlk Derece yargılamasına ilişkin olarak; "Alınması gereken 59,30-TL karar ve ilam harcından mahkeme veznesine yatırılan 54,40-TL harcın mahsubu ile bakiye 4,90-TL harcın davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına, Yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına Talep halinde artan gider avansının davacıya iadesine," İstinaf yoluna başvuran davacı tarafından yatırılan 59,30-TL peşin istinaf karar harcının istek halinde kendisine iadesine, İstinaf yoluna başvuran davacı tarafından yapılan giderlerin üzerinde bırakılmasına, Dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda HMK 362(1)-ç maddesi uyarınca kesin olmak üzere oy birliği ile karar verildi.17/06/2021