BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 17. Hukuk Dairesi 2021/1132 Esas 2021/996 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
17. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2021/1132 Esas
KARAR NO : 2021/996
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İstanbul Anadolu 8. Asliye Ticaret Mahkemesi
TARİHİ : 19/03/2021 (Ara Karar)
NUMARASI : 2021/166 Esas,
DAVANIN KONUSU: Menfi Tespit (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
KARAR TARİHİ: 16/09/2021
6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 353. maddesi uyarınca dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili şirketin sistemine hacker saldırısı nedeniyle erişim imkanı kaybedilen verilerin kurtarılması için davalı ile anlaştıklarını, erişim imkanı kaybedilen verilerin kurtarılması halinde davalıya ödeme yapılacağını, davalının verilerin kurtarılacağına dair beyanları ile müvekkili şirketini oyaladığını ancak sonrasında verilerin kurtarılamayacağı bilgisini verdiğini, hackerların verdiği sürenin sona ermek üzere olması nedeniyle hackerlara fazla ödeme yapmak zorunda kaldıklarını, davalının veri kurtarma hizmeti vermediğini, buna rağmen müvekkili şirket aleyhine İstanbul Anadolu 12. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası ile takip başlattığını, ödeme emrinin şirketin e-tebligat adresine tebliğ edilmesi nedeniyle takipten haberleri olmadığını belirterek müvekkilinin takip dosyasında borçlu olmadığının tespitini ayrıca İİK'nın 72/3 maddesi uyarınca ihtiyati tedbir yoluyla teminat karşılığında icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesini talep ve dava etmiştir.
İLK DERECE MAHKEME KARARI:
Mahkemece, davacının davalıya borçlu olmadığına ilişkin iddiasını yaklaşık ispat ölçüsünde ispat edemediği, ayrıca davacı tarafın ileri sürdüğü hususların yargılamayı gerektirdiği gerekçesiyle talebin reddine karar verilmiştir
İSTİNAF NEDENLERİ:
Ara karara karşı davacı vekili tarafından yasal süresi içerisinde istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.
Davacı vekili istinaf nedenleri olarak; davacının alacağını ispatlayacak delili bulunmaması karşısında müvekkilinin de borcunun olmadığını ispatlayacak bir delili olmamasının olağan olduğunu, İİK'nın 72/3 maddesi gereği icra dosyasındaki paranın alacaklıya ödenmemesi yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesi gerektiğini belirterek kararın kaldırılarak tedbir taleplerinin kabulüne karar verilmesini talep ve istinaf etmiştir.
DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE:
Dava; İcra İflas Kanunun 72. maddesi gereğince açılmış olan menfi tespit ve iptal davasıdır.
Mahkemece ihtiyati tedbir talebinin reddine dair ara karara karşı, İİK 341.maddesi ve aynı yasanın 391/3.fıkrası gereğince davacı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur. Başvurunun yasa kapsamında olması nedeniyle işin esasının incelenmesi gerekmiştir.İcra İflas Kanunun 72. maddesinin üst başlığı, menfi tespit ve istirdat davalarıdır. 72/1. fıkrasında; borçlunun icra takibinden önce veya takip sırasında borçlu bulunmadığının ispatı için menfi tespit davası açabileceği belirtilmiştir. İİK 72/3. fıkrası ise; "İcra takibinden sonra açılan menfi tesbit davasında ihtiyati tedbir yolu ile takibin durdurulmasına karar verilemez. Ancak, borçlu gecikmeden doğan zararları karşılamak ve alacağın yüzde onbeşinden aşağı olmamak üzere göstereceği teminat karşılığında, mahkemeden ihtiyati tedbir yoluyle icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesini istiyebilir." hükmünü düzenlemektedir. Somut davada HMK'ya göre özel kanun niteliğinde olan İİK'nın 72/3 maddesi uygulanması gerekmektedir. Buna göre mahkemece, davacı borçlunun gecikmeden doğan zararları karşılamak ve alacağın yüzde onbeşinden aşağı olmamak üzere göstereceği teminat karşılığında, ihtiyati tedbir yoluyle icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesine karar vermesi gerekirken talebin reddine karar verilmesi isabetli olmamıştır.Açıklanan nedenlerle İİK 72/3 fıkrası gereğince teminat mukabili ihtiyati tedbir talebinin kabulüne karar verilmesi gerekirken, talebin reddi ve red gerekçesi yerinde görülmemiştir. Ancak, söz konusu hata yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyeceğinden karar düzeltilerek yeniden esas hakkında tebdir talebinin kabulüne karar verilmesine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M :Gerekçesi yukarıda izah edildiği üzere:
1-Davacının istinaf başvurusunun KABULÜNE,
2-İstanbul Anadolu 8. Asliye Ticaret Mahkemesi 2021/166 Esas, 19/03/2021 tarihli ara kararın HMK'nın 353/1-b/2 maddesi gereğince KALDIRILMASINA, aşağıdaki şekilde yeniden KARAR TESİSİNE,
3a-)Davacının ihtiyati tedbir talebinin, İcra ve Kanunun 72/3 fıkrasına uygun görüldüğünden KABULÜNE,
b- İİK'nın 72/3 maddesi gereğince gecikmeden doğan zararları karşılamak üzere alacağın %15 den aşağı olmamak üzere göstereceği nakdi veya kesin süresiz banka teminat mektubu ibraz ettiğinde icra veznesine girecek paranın alacaklıya ödenmemesi konusunda İHTİYATİ TEDBİR KARARI VERİLMESİNE,
c- Teminat ibraz edildiğinde ilgili icra dosyasına müzekkere yazılmasına,
d- Dosyanın gerekli işlemlerin yerine getirilmesi için ilk derece mahkemesine gönderilmesine,
4-İstinaf harçları peşin alındığından yeniden harç alınmasına yer olmadığına,
5-İstinaf incelemesi sırasında duruşma açılmadığından vekalet ücreti hakkında karar verilmesine yer olmadığına,
6-Davacı tarafça yapılan istinaf yargılama giderlerinin mahkemece verilecek esasa dair kararda değerlendirilmesine,
Dosya üzerinde yapılan inceleme neticesinde, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 353/1b-2 bendi ile aynı kanunun 362/1-f bendi ve İİK'nun 258/son fıkrası gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi.16/09/2021