Danıştay 3. Daire 2019/3158 Esas 2021/1057 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2019/3158
Karar No : 2021/1057

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Müdürlüğü/…
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : Danıştay Üçüncü Dairesinin bozma kararı üzerine davayı yeniden inceleyen ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, tasfiye edilerek tüzel kişiliği sona eren … İklimlendirme Havalandırma Isıtma Soğutma Tesisat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin sahte fatura düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde ettiği yolunda tespitleri içeren vergi inceleme raporuna dayanılarak kanuni temsilci sıfatıyla 2010 yılının Mayıs ila Ağustos dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacının kanuni temsilcisi olduğu … İklimlendirme Havalandırma Isıtma Soğutma Tesisat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tasfiye öncesi işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan saptamalardan, Birleşim Mühendislik Şirketi'ne düzenlediği faturaların gerçeği yansıtmadığı sonucuna varıldığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Şirketin tasfiye memurunun sorumlu olduğu, cezanın dayanağı vergi inceleme raporunun ihbarname ekinde tebliğ edilmemesinin savunma hakkını kısıtladığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3.Dosyanın Mahkemesine gönderilmesine,
4.2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş gün içinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere 25/02/2021 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X)-KARŞI OY :
Davacının, … İklimlendirme Havalandırma Isıtma Soğutma Tesisat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin sahte fatura düzenlemek suretiyle elde ettiği komisyon geliri nedeniyle kanuni temsilci sıfatıyla dava konusu vergi ve ceza ihbarnamelerinin düzenlendiği, ilk derece Mahkemesince yapılan yargılama esnasında davalı idare tarafından dosyaya sunulan bilgi ve belgelerden, davacının sorumluluğuna gidilmesinin dayanağının, … İklimlendirme Havalandırma Isıtma Soğutma Tesisat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve beş şirketle ilgili olarak yapılan araştırma sonucu düzenlenen … tarih ve … sayılı Vergi Tekniği Raporu olduğu belirtilmiş olup, anılan bu raporda, şirketlerin ticaret sicilinde ilan edilen resmi kanuni temsilcisi, ortakları ile çalışanları olarak görünen kişilerin ifadelerinden anılan şirketlerin temsil ve ortaklık yapısının muvazaalı olduğ tespit edilen söz konusu şirketlerin gerçek idaresinin davacıya ait olduğu yönünde tespitlere yer verildiği anlaşılmakta ise de şirketlerin idaresi kendisinde olmasına karşın temsil ve ilzama yetkisi bulunmayan başka bir ifadeyle, resmi olarak kanuni temsilci olmayan davacı adına, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 10. maddesindeki sorumluluktan hareketle kanuni temsilci sıfatıyla şirket tüzel kişiliğinin tasfiye öncesi dönemiyle ilgili olarak tarhiyat yapılamayacağından, davayı davacının kanuni temsilci sayılması sonuç ve kanaatine ulaşarak yazılı gerekçeyle sonuçlandıran Mahkeme kararının bozulması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararını katılmıyorum.