BAM Hukuk Mahkemeleri Adana Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi 2019/1354 Esas 2021/1762 Karar Sayılı İlamı

T.C. ADANA BAM 5. HUKUK DAİRESİ
T.C.
ADANA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
5. HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO : ...
KARAR NO : ...

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I


BAŞKAN : ... (...)
ÜYE : ... (...)
ÜYE : ... (...)
KATİP : ... (...)

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : ...
NUMARASI : ... Esas ... Karar

DAVACI : ...
VEKİLİ : Av. ...

DAVALI : ...
VEKİLİ : Av. ....

DAVANIN KONUSU : İTİRAZIN İPTALİ

İSTİNAF YOLUNA
BAŞVURAN DAVACI : ...
VEKİLİ : Av. ...

TALEP KONUSU : Mahkeme Kararının Kaldırılması

İSTİNAF KARAR TARİHİ : ...
KARAR YAZIM TARİHİ : ...

Adana 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... tarih ve ... Esas ... sayılı kararı ile kurulan hüküm nedeniyle davacı vekilinin istinaf başvurusu Adana Bölge Adliye Mahkemesi'nin ... Hukuk Dairesi'nin ... tarih ... Esas ... Karar sayılı görevsizlik kararı ile dairemize gönderilmekle;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA DİLEKÇESİNDE ÖZETLE :
Davalı şirkete, müvekkili şirket tarafından ... tarihinde kaçak elektirik tüketimi tespit tutanağı düzenlendiğini, davalı tarafa söz konusu tutanak ile ilgili Adana ... İcra Müdürlüğülünün ... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, başlatılan icra takibine davalı tarafça ... tarihinde itirazda bulunulduğunu ve takibin durdurulduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptalini, takibin devamını ve davalının takip konusu alacağın %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıdan tahsil edilmesini talep etmiştir.

CEVAP DİLEKÇESİNDE ÖZETLE:
Müvekkili bankanın ... Mah. ... Bulv. No:... adresinde bulunan ...numaralı bankamatik cihazının elektrik kullanımından kaynaklandığı iddia edilen borca dayanarak davacı tarafça takip başlatıldığını, başlatılan takibe süresi içerisinde itiraz edildiğini, itirazın üzerinden 2 yıl geçtikten sonra ... yılında yani 1 yıllık süre geçtikten sonra dava açıldığını, ayrıca davaya konu edilen ...numaralı bankamatiğin bulunduğu alanın kullanılması konusunda... İşletmesi Genel Müdürlüğü adına... Müdürlüğü ve müvekkili bankanın ... Şubesi arasında kira sözleşmesi imzalandığını, iş bu kira sözleşmesine istinaden bankamatiğin elektriği...'nin elektrik panosundan sağlandığını ve söz konusu elektrik giderinin...'e ödendiğini belirterek davanın reddini, davacı hakkında kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderinin ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİNİN KARARI :
"Davanın reddine, Kötü niyet tazminatına yer olmadığına," şeklinde karar verildiği anlaşılmıştır.
DAVACI VEKİLİ TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ :
Müvekkili kurumun yaptığı işlemlerin hukuka uygun olarak yapıldığını, beyanların, bilirkişi ve yerel mahkemece dikkate alınmadığını, eksik araştırma ve inceleme sonucunda verilen ilk derece mahkemesi kararının istinaf incelemesi ile kaldırılarak, davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.
İstinaf dilekçesine cevap veren davalı vekili dilekçesinde özetle;
Süresinde olmayan istinaf talebinin reddine ve davacı hakkında kötü niyet tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, lehlerine vekalet ücretine hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER : Yazılı beyanlar, Adana ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra takip dosyası, hesap hareketleri ve tüm dosya kapsamı.
DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE:
Dava, Adana ... İcra Müdürlüğünün ... takip sayılı dosyasına davalı tarafça yapılan itirazın iptali isteminden ibarettir.
İstinaf incelemesi HMK 355. Madde gereğince istinaf dilekçesinde ileri sürülen sebeplerle ve resen de kamu düzenine aykırılık yönünden sınırlı olarak yapılmış olup,
Adana ... İcra Müdürlüğünün ... takip sayılı dosyasının yapılan incelemesinde, alacaklı ... Tarafından borçlu... aleyhine enerji tüketim bedeli olarak 10.279,76 .-TL. Asıl alacak 4.255,14TL. Gecikme faizi ve 765,93.-TL. KDV toplamı olan 15.300,83 TL. Üzerinden başlatılan ilamsız icra takibinde borçluya ödeme emrinin tebliğ edildiği, borçlunun... İşletmesi Genel Müdürlüğü ile aralarında yapılan kira sözleşmesi gereğince elektrik bedellerinin... 'ye ödendiğini belirterek borca, takibe ve ferilerine itiraz ettiği görülmüştür.
Davacı şirket tarafından düzenlenen... tarihli kaçak elektrik tespit tutanağında ... seri nolu sayaç için abonesiz elektrik kullanımı, kullanılan elektriğin sayaçtan geçtiği hususunun tespit edildiği anlaşılmıştır.
Mahkemece her ne kadar davacının davalıya ait ATM 'de kullanılan elektrik sebebiyle herhangi bir alacağının bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de; dava dilekçesinin ekinde sunulan ... tarih kaçak elektrik tüketim tahakkuku başlıklı belgenin incelenmesinde, 21.027,60 TL enerji bedelinin hesaplandığı, ancak davacı tarafça yapılan hesaplama sonunda bu bedelin 10.279,76 TL 'ye düşürüldüğü,... tarafından sunulan ödeme listeleri karşılaştırılarak davacının icra takibine konu 10.279,76 TL sonucuna nasıl ulaşıldığının tespit edilerek davacı kurumdan davaya konu halen kullanılan sayaca ilişkin tüm abonelik belgelerinin ve sözleşmenin getirtilmek suretiyle konusunda uzman bilirkişiden rapor alınmak suretiyle karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle mahkemece eksik inceleme ile karar verilmiş olması nedeniyle, ilk derece mahkemesi kararının HMK.'nın 353/1-a-6 maddesi uyarınca esası incelenmeden kararın kaldırılmasına ilişkin aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-İstinaf başvurusunun kabulü ile HMK'nın 353/1-a-6 maddesi gereğince kararın esası incelenmeden KALDIRILMASINA,
2-Dosyanın, gerekçede bahsedilen eksiklikler giderilerek, deliller toplanarak davanın yeniden görülüp, yeni bir karar verilmesi için mahkemesine İADESİNE,
3-İstinaf başvurusu sırasında peşin alınan 44,40 TL istinaf karar harcının, talep halinde davacıya İADESİNE,
4-Davacı tarafından yatırılan istinaf başvuru harcı ve diğer istinaf giderlerinin yargılama masrafı olarak İlk Derece Mahkemesince değerlendirilmesine,
5-Kararın tebliği, harç vb. hususların 6100 Sayılı HMK'nın 359/3 md. uyarınca İlk Derece Mahkemesince yerine getirilmesine,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda, HMK'nın 353/1-a maddesi gereğince KESİN olarak oybirliği ile karar verildi. ...


...
Başkan
...
e-imzalı
...
...
Üye
...
e-imzalı
...
Üye
...
e-imzalı
...
Katip
...
e-imzalı