Danıştay 3. Daire 2017/4663 Esas 2021/1368 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2017/4663
Karar No : 2021/1368

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, gayrimenkul satışından elde ettiği ticari nitelikteki kazancını kayıt ve beyan dışı bıraktığı yolunda saptamalar içeren vergi inceleme raporuna uyarınca 2011 yılı için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 1. bendi gereğince kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda, 2010 ila 2014 yıllarında yirmi adet gayrimenkul satışı yapıldığı halde, dört adet satış işleminin vergilendirmeye esas alındığı, bu satış işlemlerinin iki tanesinin ayrı taşınmazlar olduğu 2011 yılı içinde satıldığı, 2012 yılında ise tek bir taşınmazın hisselerinin iki farklı kişiye aynı gün satıldığı, 2011 ve 2012 yıllarında devamlılık arz edecek şekilde gayrimenkul alım satım faaliyeti olmakla birlikte mükellefiyet tesis ettirmediği, satışlarla ilgili fatura düzenlememek suretiyle gayrimenkul satış hasılatını dönem beyanname matrahına dahil etmeyerek kayıt dışı bıraktığının saptanması üzerine matrah farkı bulunduğunun anlaşıldığı olayda, alım satım işlemlerinin niteliği hakkında herhangi bir inceleme ve araştırma yapılmaksızın, sadece birden fazla taşınmaz satışı yaptığının Yönetim Bilgi Sisteminde ( EVDO ) yapılan sorgulamalardan tespit edilmesi nedeniyle elde ettiği kazancın ticari kazanç niteliğinde olduğunun kabul edilemeyeceği, gayrimenkullerin vasfı ile hangi tarihte ve tutarda satın alındıkları, hangi amaçla, hangi tarihte, ne kadara satıldıkları yönünde alıcılar ve satıcılar nezdinde yapılacak araştırma sonucu tapu ve banka kayıtlarının bu durumu tasdik edip etmediği de değerlendirilerek varılacak sonuca göre matrah takdir edilmesi gerekirken eksik inceleme sonucu yapılan tarhiyatın hukuka uygun olmadığı gerekçesiyle dava konusu cezalı vergi kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda gayrimenkul alım satım faaliyetinin ticari kazanç kapsamında yapıldığının tespit edilmesine rağmen, davacının tutulması zorunlu yasal defterleri tutmadığı, düzenlenmesi gereken belgeleri düzenlemediği ve beyan etmesi gereken ticari karını beyan etmediği görüldüğünden yapılan tarhiyatın ve kesilen özel usulsüzlük cezasının hukuka uygun olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Herhangi bir inceleme ve araştırma yapılmadan sadece iki gayrımenkul satışı yapılmasının ticari kazanç olarak değerlendirilemeyeceği ileri sürülerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine, 17/03/2021 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.