Danıştay 4. Daire 2019/7229 Esas 2021/2235 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2019/7229
Karar No : 2021/2235

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, ödenmeyen sosyal güvenlik primlerini gider olarak gösterdiğinden bahisle tarh edilen 2010 yılı vergi ziyaı cezalı gelir vergisinin kaldırılması istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay bozma kararı üzerine Vergi Mahkemesince verilen kararda; ara kararı ile Keçiören Sosyal Güvenlik Merkezi'nden davacının 2010 yılı prim borcunun ne kadar olduğu ve anılan prim borçlarının hangi tarihlerde ödendiğinin sorulması üzerine Ostim Sosyal Güvenlik Merkezi'nce davacı tarafından ödendiği ileri sürülen 68.137,88-TL tutarın hangi dönemlerde ödendiğine dair bir tespit yapılamadığı ve gerekli belgelerin davacı tarafından sunulması halinde emanet hesapları araştırılmak suretiyle bilgi verilebileceği bildirilmekle birlikte davacının işyeri dosyasına ait ödemeleri gösterir müfredat kartının sunulduğu, müfredat kartı incelendiğinde ise; davacının işyerine ait 2010 yılı prim borçlarının tahsilatlarının 2011, 2012 ve 2013 yıllarında yapıldığı ve tahsilat tutarlarının 2010 yılı gelir vergisi beyannamesinde beyan edilen tutar ile örtüşmediği, bu durumda, 2010 yılı gelir vergisi beyannamesinde gider olarak gösterilen ve bilfiil ödendiği davacı tarafından ileri sürülen 68.137,88-TL tutarındaki sosyal güvenlik priminin 2010 yılında ödendiğinin davacı tarafça ispatlanamaması ve 2010 yılına ilişkin olarak ödenen bir takım prim borcunun 2010 yılı içerisinde ödenmediğinin işyeri müfredat kartından anlaşılması sebebiyle ödenmeyen prim borçlarının ilgili yıl kurum kazancında gider olarak dikkate alınamayacağından bahisle dava konusu vergi ziyaı cezalı tarhiyatta hukuka aykırılık görülmediği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, söz konusu müfredat kartında 2010 yılı prim borçlarının tahsilatlarının 2011, 2012 ve 2013 yıllarında yapıldığı, bu nedenle dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun 1. maddesinde, gerçek kişilerin gelirlerinin, gelir vergisine tabi olduğu, gelirin bir gerçek kişinin bir takvim yılı içinde elde ettiği kazanç ve iratların safi tutarı olduğu, 2. maddesinde, gelire giren kazanç ve iratların, ticari kazanç, zirai kazanç, ücretler, serbest meslek kazançları, gayrimenkul sermaye iratları, menkul sermaye iratları, diğer kazanç ve iratlar olduğu, bu kazanç ve iratların gelirin tespitinde gerçek ve safi miktarları ile nazara alınacakları hükümleri yer almaktadır.
Aynı Kanunun "İndirilecek Giderler" başlıklı 40. maddesinin 2. bendinde; hizmetli ve işçilerin sigorta primleri ve emekli aidatlarının istirdat edilmemek üzere Türkiye'de kain sigorta şirketlerine veya emekli ve yardım sandıklarına ödenmiş olması ve emekli ve yardım sandıklarının tüzel kişiliği haiz bulunmaları şartıyla indirilebileceği hükmüne yer verilmiştir.
Keza 16/06/2006 tarihli ve 26200 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun "Primlerin Ödenmesi" başlıklı 88. maddesinin 11. fıkrasında; Sosyal Güvenlik Kurumuna fiilen ödenmeyen prim tutarlarının gelir vergisi ve kurumlar vergisinin hesaplanmasında "gider" olarak yazılamayacağı hükmüne yer verilmiştir.
Gelir Vergisi Kanunu 174 Seri Nolu Gelir Vergisi Genel Tebliğinin "C- SSK Primlerinin Gelir ve Kurumlar Vergisi Yönünden Gider Yazılması" başlıklı bölümünün 4. paragrafında; "Bu hükümlere göre SSK priminin gider olarak dikkate alınabilmesi için, bu primlerin Sosyal Sigortalar Kurumuna fiilen ödenmiş olması gerekmektedir. Bu nedenle, sigorta primleri, dönemine ve ait olduğu yıla bakılmaksızın fiilen ödendiği tarihte gider yazılacaktır." denilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden, Mahkemenin ara kararı gereğince dosyaya sunulan müfredat kartında, her ne kadar davacı şirket tarafından, 2010 yılı SGK prim ödemeleri aynı yıl içinde tahsil edilememiş ise de, 2008 ve 2009 yıllarına ilişkin bir kısım prim ödemelerinin 2010 yılı içinde tahsil edildiği görülmüştür. Mezkûr Tebliğ ile, ödemelerin ait olduğu yıla bakılmaksızın fiilen ödendiği tarihte gider yazılacağının belirtilmiş olması sebebiyle, davacı şirket tarafında 2010 yılında yapılan bir kısım prim ödemelerinin gider olarak kabul edilmesi gerekmektedir.
Buna göre, yukarıda belirtilen gerekçeyle davacının 2010 yılında yaptığı prim ödemeleri yönünden inceleme yapılarak tarhiyat hakkında karar verilmesi gerektiğinden Vergi Mahkemesi kararında isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Vergi Mahkemesine gönderilmesine,
4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş (15) gün içinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 15/04/2021 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

(X) KARŞI OY :
Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu mahkeme kararının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından temyiz isteminin reddi gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.