Danıştay 8. Daire 2019/10180 Esas 2021/3887 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/10180
Karar No : 2021/3887

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Müdürlüğü
VEKİLİ : ...
KARŞI TARAF (DAVACI) : ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: 19.12.2016-28.03.2017 tarihleri arasında yapılan POMEM sınavlarında başarılı olarak Kayseri Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü'ne 19/2. Dönemde geçici kaydı yapılan ve daha sonra Karabük Polis Meslek Eğitim Merkezi'ne nakil olan davacı tarafından; almış olduğu sağlık kurulu raporlarının incelenmesi neticesinde durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-I-A maddesine uymadığından bahisle hakkında "POMEM Öğrencisi Olamaz" kararı verilerek okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin Polis Akademisi Başkanlığı'nın 27.07.2018 tarihli işleminin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararında; davacının, 19.12.2016-28.03.2017 tarihleri arasında yapılan POMEM sınavlarında başarılı olarak Kayseri Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü'ne 19/2. Dönemde geçici kaydının yapıldığı, daha sonra Karabük Polis Meslek Eğitim Merkezi'ne nakil olduğu, hakkında verilen, Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesinin ... tarihli ve ... sayılı Sağlık Kurulu Raporu'nun "SEROLOJİ Hanesinde; "HBS AG(+) SAĞLIKLI TAŞIYICI" Karar Hanesinde; "HBS AG: (+) SAĞLIKLI TAŞIYICI'" Karar Hanesinde ; "POLİS MESLEK EĞİTİM MERKEZİ ÖĞRENCİSİ OLUR" tanı kararının Sağlık Komisyonunda görevli doktor tarafından incelenmesi sonrasında, sağlık durumunun Hepetit B enfeksiyonu yönününden incelenmesi amacıyla Ankara Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edildiği, hastanenin ... tarih ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda" Tanı: KR HEPATİT B TAŞIYICILIĞI" Karar Hanesinde; "Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-I-A'ya UYGUN DEĞİLDİR. POMEM ÖĞRENCİSİ OLAMAZ." tanı kararının bulunduğu, ilgili sağlık kurulu raporunun Sağlık Komisyonunda görevli doktor tarafından incelenmesi sonucunda, davacının okula giriş tarihinde yürürlükte olan ... tarih ve ... sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre değerlendirilmesi için (Adı geçene ait Ankara Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesinin ... tarihli ve ... sayılı sağlık kurulu raporunun fotokopisi ile birlikte) HEPATİT B ENFEKSİYONU yönünden Ankara Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevkiyle Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartlan Yönetmeliği EK-3-l-A'ya göre POMEM öğrencisi olup olamayacağına dair Sağlık Kurulu Raporu aldırılmasına karar verildiği, Ankara Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin ... sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile davacı hakkında 'TANI: KRONİK VİRAL HEPATİT B, DELTA AJANSIZ.(HEPATİT B VİRÜS ENFEKSİYONU) KARAR: 1- 04.08.2003 TARİH VE 25189 Sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-1-A-2 maddesine göre POLİS MESLEK EĞİTİM MERKEZİ ÖĞRENCİSİ OLAMAZ., 2- 03.01.2018 tarih ve 30290 sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-l-A-7-b maddesi'ne göre POLİS MESLEK EĞİTİM MERKEZİ ÖĞRENCİSİ OLAMAZ" tanı kararı verildiği, ilgili sağlık kurulu raporlarının Sağlık Komisyonunda incelendiği ve davacının mevcut sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-I-A maddesine uymadığından bahisle hakkında "POMEM Öğrencisi Olamaz" kararı verilerek Polis Akademisi Başkanlığı'nın 27.07.2018 tarihli kararı ile okulla ilişiğinin kesilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı, uyuşmazlık; davacının sağlık şartını taşımaması nedeniyle okuldan ilişiğinin kesilmesine ilişkin olduğundan, Mahkemenin 05/07/2018 tarihli ara kararıyla, hakem hastane olarak belirlenen Gazi Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi'nden, davacının sağlık şartları yönünden, 04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-I-A maddesinde belirtildiği şekilde rahatsızlığı yönünden davacının "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olup olamayacağının, ayrıca 03/01/2018 tarihli ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği uyarınca da söz konusu rahatsızlık yönünden davacının "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olup olamayacağının, gerekirse davacının dava dilekçesindeki talebi doğrultusunda rızası da alınarak karaciğer biyopsisi yapılmak suretiyle saptanmasına, iki ayrı yönetmeliğe göre ayrı ayrı değerlendirme yapılarak, adı geçenin sağlık koşulları yönünden Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olup olamayacağına ilişkin düzenlenecek sağlık kurulu raporunun istenilmesine karar verildiği, Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi tarafından düzenlenen ... tarih ve ... sayılı sağlık kurulu raporunda; davacıya "Kronik Viral Hepatit B, Delta Ajansız" tanısı konulduğu, raporun Karar hanesinde; "...davacının dosyasında yer alan tetkikler incelendiğinde; 12.09.2017 tarihli HBV DNA: 19700 IU/mL olrak görüldü. 23.10.2018 tarihinde hastanemizde yenilenen tetkiklerinde; HBsAg: pozitif, Anti-HBs: negatif, HBeAg: pozitif, Anti-HBc total: pozitif, HBV DNA 112 IU/mL, ALT:19 U/L, AST:19 U/L olarak saptandı. Yapılan muayene ve tetkik sonuçlarında ...'ın önceden beri Hepatit B virüsü ile enfekte olduğu, bu virüsü hala karaciğerde barındırdığı anlaşılmıştır. Karaciğerdeki durumun ilerleyip ilerlemeyeceğini izlemek için altı aylık aralarla kan testinin yenilenmesi gerekmektedir. Sonuç olarak; ...'ın 04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-I-A maddesi uyarınca "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olup olamayacağının tespiti için karaciğer biyopsisi yapılması gerekmektedir. 03/01/2018 tarihli ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin Ek-3-I-A maddesi uyarınca adı geçen şahsın HBsAg pozitifliği nedeniyle "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olamayacağına karar verilmiştir. 27.05.2018 tarih ve 30433 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğe göre, adı geçen şahsın "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olup olamayacağının tespiti için karaciğer biyopsisi yapılması ve en az altı aylık takibi, altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA ve ALT düzeyinin ölçülmesi gereklidir." şeklinde tespitler yapıldığı, bunun üzerine Mahkemenin 23.01.2019 tarihli ara kararı ile Gazi Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği'nden davacının, dava dilekçesindeki talebi doğrultusunda rızası da alınarak, karaciğer biyopsisi yapılmak suretiyle hastaneye gönderildiği belirtilerek, davacıya biyopsi yapılması gerekliliğinin bildirilip bildirilmediği sorularak bu yönde bildirim yapılmış ise davacının iradesinin ne yönde olduğuna ilişkin beyanını gösterir belgenin onaylı örneğinin istenilmesine karar verildiği, ayrıca aynı ara karar ile davacıya, hastaneye sevk edildiğinde biyopsi yapılması yönünde talepte bulunup bulunmadığının sorulmasına karar verildiği, Gazi Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Gazi Hastanesi Başhekimliği'nin "Hasta ... karaciğer biyopsisi ve kontrol kan değerleri görülmek üzere telefonla çağrılmasına rağmen tarafımıza geri dönüş olmamıştır. 27.05.2018 tarih ve 30433 Resmi Gazetede yayınlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğine göre hastanın polis olup olamayacağına yönetmelik kriterlerine uyum eksikliğinden dolayı karar verilememiştir." şeklinde ara karara cevap verdiği, davacının ise ara karara cevap vermediği, bu durumda; davacının, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde öngörülen sağlık şartını taşıyıp taşımadığı hususunda Mahkemece alınan sağlık kurulu raporunda; davacının 03/01/2018 tarihli ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin Ek-3-I-A maddesi uyarınca HBsAg pozitifliği nedeniyle "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olamayacağına karar verildiği, 04/08/2003 tarih ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-I-A maddesi uyarınca "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi" olup olamayacağının tespiti için karaciğer biyopsisi yapılması gerektiği, 27.05.2018 tarih ve 30433 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğe göre ise Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olup olamayacağının tespiti için karaciğer biyopsisi yapılması ve en az altı aylık takibi, altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA ve ALT düzeyinin ölçülmesi gerektiğinin belirtildiği, davacının Mahkememizce ara karar yapılmasına ve hakem hastane olarak belirlenen Gazi Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi tarafından karaciğer biyopsisi ve kontrol kan değerleri görülmek üzere telefonla çağrılmasına rağmen hastaneye gitmediği, daha önce Ankara Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin ... sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile davacı hakkında eski ve yeni Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğine göre Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olamaz kararı verildiği görüldüğünden, davalı idarece hakkında ''Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi Olamaz'' kararı verilerek okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; İdare Mahkemesince, davacının Mahkemelerince ara karar yapılmasına ve hakem hastane olarak belirlenen Gazi Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi tarafından karaciğer biyopsisi ve kontrol kan değerleri görülmek üzere telefonla çağrılmasına rağmen hastaneye gitmediği, daha önce Ankara Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin ... sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile davacı hakkında mülga ve yürürlükteki Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliklerine göre; Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi olamaz kararı verildiği görüldüğünden, davalı idarece hakkında ''Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi Olamaz'' kararı verilerek okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de, İdare Mahkemesinin anılan kararından sonra, İdare Mahkemesine cevaben gönderilen 25/07/2019 tarihli Gazi Hastanesi Başhekimliği yazısı ekinde sunulan 28/08/2019 tarihli Sağlık Kurulu Raporunda; 23/10/2018 tarihinde yapılan tetkikler, 11/07/2019 tarihinde yapılan karaciğer biyopsisi yapıldığı belirtildikten sonra "...şahsın 'Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi' olabileceğine karar verilmiştir." denildiği, bu durumda, Gazi Hastanesi tarafından hazırlanan 28/08/2019 tarihli sağlık kurulu raporunda, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre; sağlık şartları yönünden Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olabileceği ortaya konulduğundan, sağlık şartları nedeniyle Polis Meslek Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk, aksi yönde verilen İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle, davacının istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu mahkeme kararının kaldırılmasına; dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nde belirtilen şartları taşımadığı, dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu, temyiz isteminin kabulü gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından, kendisinin sağlıklı Hepatit taşıyıcısı olduğu, kayıt tarihi itibariyle eski Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne tabi olduğu, yeni yönetmelikte sağlıklı taşıyıcı ibaresinin kaldırıldığı, hakkında düzenlenen sağlık raporlarının 03/01/2018 tarihinde yürürlüğe giren yeni yönetmeliğe göre düzenlendiği ve bu nedenle okuldan ilişiğinin kesildiği, işlemin hukuka aykırı olduğu ve istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle,
1. Temyiz isteminin reddine,
2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının ONANMASINA,
3. Kesin olarak, 16/09/2021 tarihinde oybirliği ile karar verildi.