Danıştay 8. Daire 2018/4983 Esas 2021/5038 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
SEKİZİNCİ DAİRE
Esas No : 2018/4983
Karar No : 2021/5038

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ...Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: ... Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğü'nde öğrenci olan davacı tarafından, 2.sınıf 2.döneminde memuriyete esas rapor alınmasına yönelik işlemlerde kendisine öğrencilik öncesinden başlayan "hipogonadizm" teşhisi konularak verilen olumsuz rapor sonucu ilişiğinin kesilmesine dair ...tarih ve ...sayılı işlemin iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... İdare Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararında; Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği hükümlerine göre mezun olmuş, artık öğrencilik sıfatı kalmayan mesleğe atanma durumuna gelmiş ve polis olabilmek için gerekli sağlık şartlarını taşıdığı hakem hastaneden alınan raporla anlaşılan davacının anılan sağlık koşulunu taşımadığından bahisle buradaki eğitimini tamamlayıp mezun olduktan sonra Polis Meslek Yüksek Okulu'ndan ilişiğinin kesilmesi yolunda tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu .... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, işlemin mevzuata uygun olarak tesis edildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı vekili tarafından, istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan Ankara Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra ve dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava, İzmir Rüştü Ünsal Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğü'nde öğrenci olan davacı tarafından, 2.sınıf 2.döneminde memuriyete esas rapor alınmasına yönelik işlemlerde kendisine öğrencilik öncesinden başlayan "hipogonadizm" teşhisi konularak verilen olumsuz rapor sonucu ilişiğinin kesilmesine dair ...tarih ve ...sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
04/08/2003 gün ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin amaç başlıklı 1. maddesinde bu yönetmeliğin amacının, emniyet teşkilatının insan kaynağını sağlayan emniyet genel müdürlüğüne bağlı eğitim-öğretim kurumlarına alınacak öğrencilerde, emniyet teşkilatına ilk atamalarda, öğrencilikte veya memuriyette hastalanma durumlarında, idari polisliğe geçişlerde, hizmet sınıfı değişikliklerinde ve atamalarda aranacak sağlık şartlarına ilişkin esas ve usulleri düzenlenmek olduğu; Kapsam başlıklı 2. maddesinde, bu Yönetmeliğin emniyet genel müdürlüğüne bağlı eğitim-öğretim kurumlarına öğrenci alımında, öğrencilikte, emniyet teşkilatına ilk atamalarda, memuriyette, idari polisliğe geçişlerde, hizmet sınıfı değişiklerinde ve atamalarda, emniyet teşkilatı personelinde aranacak sağlık şartları, sağlık kurulu raporu alınması ve bu raporlara göre yapılacak işlemlere ilişkin hususları kapsayacağı; Polis Meslek Yüksekokuluna Alınacak Öğrencilerde Aranacak Sağlık Şartları başlıklı 5. maddesinde, polis meslek yüksekokuluna alınacak öğrencilerde Ek-3’de belirtilen hastalık branşlarının sınıflandırılmasındaki A dilimi sağlık şartlarının aranacağı belirtilmiştir.
Devlet Memurluğuna Geçişte Aranacak Sağlık Şartları ile Memur Raporlarının ve Sağlık Durumlarının Değerlendirilmesi Devlet Memurluğuna İlk Giriş ve Yatay Geçişlerde Sağlık Kurulu Raporu Aldırma başlıklı Madde 12. Maddesinde ise Emniyet Teşkilatına diğer kurumlardan yatay geçişlerde, açıktan atamalarda ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre sözleşmeli personel alımında ilk müracaatta tam teşekküllü hastanelerden sağlık kurulu raporu isteneceği, Daire Başkanlığına Gönderilip Yönetmeliğin 13 üncü madde hükümlerine göre işlem yapılacağı düzenlenmiştir. Aynı yönetmeliğin Devlet Memurluğuna İlk Giriş ve Yatay Geçişlerde Aldırılan Sağlık Kurulu Raporlarının Değerlendirilmesi başlıklı Madde 13.maddesinde ise Yönetmeliğin 12 nci maddesi gereğince okullarda aldırılan sağlık kurulu raporları okul başhekimliklerince usul yönünden incelenir, eksiklikler giderilerek Daire Başkanlığına gönderilir. Sağlık kurulu raporları Daire Başkanlığınca incelenip karara bağlanır ve atama işlemlerine esas olmak üzere okullara gönderilir. EK-3’de belirtilen Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki A, B, C dilimi sağlık şartlarını taşıyanlar, Emniyet Hizmetleri Sınıfına atanmaya, Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki D dilimi sağlık şartlarını taşıyanlar istekleri halinde Emniyet hizmetleri sınıfı dışında eğitim durumlarına uygun başka bir hizmet sınıfına atanmaya hak kazanırlar. Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki E dilimi sağlık şartlarını taşıyanların Emniyet Teşkilatında devlet memurluğuna ataması yapılamaz. Emniyet Hizmetleri sınıfı dışında kalan diğer hizmet sınıflarına açıktan yapılan atamalarda ve yatay geçişlerde en az Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki C dilimi sağlık şartları aranır düzenlemesine yer verilmiştir.
Davacının 10/08/2015 tarihinde ...Polis Meslek Yüksekokulunda intibak eğitimine başladığı 17/11/2015 tarihinde kesin kaydının yapıldığı, 2017 eğitim- öğretim döneminde Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin 12. maddesi gereği son sınıfta iken devlet memurluğuna esas rapor aldırılmak için hastaneye sevk edildiği anlaşılmaktadır.
Dosyada bulunan raporların incelenmesinden davacının "hipogonodizm" rahatsızlığı nedeniyle tedavi olduğu açık olmakla birlikte tedavinin ne zaman başladığına ilişkin bir bilginin yer almadığı, davalı idarece her ne kadar davacının eğitime başlamadan tedaviye başladığı gerekçesiyle dava konusu işlem tesis edilmiş ise de, bunun ilaç raporlarıyla kesin olarak ispatlanamadığı görülmüş olup, yukarıda belirtilen Yönetmelik hükümleri gereği hastalık branşlarının sınıflandırılmasındaki A, B, C dilimi sağlık şartlarını taşıyan öğrencilerin Emniyet Hizmetleri Sınıfına atanmaya hak kazanacağı açıktır.
Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle,
1. Temyiz isteminin reddine,
2. ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının yukarıda belirtilen gerekçe ile ONANMASINA,
3. Kesin olarak, 04/11/2021 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.


KARŞI OY :
Dava, ...Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğü'nde öğrenci olan davacı tarafından, 2.sınıf 2.döneminde memuriyete esas rapor alınmasına yönelik işlemlerde kendisine öğrencilik öncesinden başlayan "hipogonadizm" teşhisi konularak verilen olumsuz rapor sonucu ilişiğinin kesilmesine dair ...tarih ve ...sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Mülga 04/08/2003 gün ve 25189 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin 4. maddesinde, öğrenci: öğrenci adaylarından sağlık kurulu raporları, Daire Başkanlığınca öğrenci olur şeklinde onaylananlardan eğitim öğretim kurumlarınca kesin kaydı yapılanları; öğrenci adayı: Eğitim-öğretim kurumunca yapılan sınavları kazanarak sağlık raporlarındaki öğrenci olur kararının Daire Başkanlığınca onaylanması işleminden öncekileri ifade eder şeklinde tanımlanmış; 5 inci maddesinde, okullara alınacak öğrenci adaylarının, A dilimi sağlık şartlarına uygun olmak zorunda oldukları, 9. maddesinde, Polis Meslek Yüksek Okulu ve Polis Meslek Eğitim Merkezine alınacak öğrenci adaylarında Ek-3’te belirtilen hastalık branşlarının sınıflandırılmasındaki A dilimi sağlık şartlarının aranacağı, aday öğrencilere sağlık kurulu raporlarının okulun/eğitim merkezinin denetim ve gözetiminde tam teşekküllü hastanelerden aldırılacağı ve 10 uncu madde hükümlerine göre işlem yapılacağı, Yönetmeliğin 10. maddesinde de, hastanelerce düzenlenmiş sağlık kurulu raporunun 1. fıkra hükmü kapsamında inceleneceği, uygun olması halinde aday hakkında “Öğrenci Olur” şeklinde kesin karar verileceği öngörülmüş; 11. maddesinde ise, öğrencilerin sağlık durumlarının takibi ve okullardaki koruyucu hekimlik hizmetlerinin okul başhekimliğince veya il emniyet müdürlüğü hekimlerince yapılacağı, bu birimlerde hekim bulunmadığı takdirde il sağlık müdürlüğünden geçici görevli hekim talep edileceği, her öğrenci için okul başhekimliklerince sağlık dosyası tutulacağı,... öğrencilik sırasında rahatsızlık tespit edilenlerin tedavi ve takiplerinin yapılacağı, öğrencilerin hastalık, kaza, yaralanma ve diğer nedenlerden dolayı aldıkları raporların okul başhekimliklerince inceleneceği, EK-3’de belirtilen Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki A, B, C dilimi sağlık şartlarını kaybettiği kanaati oluşan öğrencilere dilim belirtir sağlık kurulu raporu aldırılıp Daire Başkanlığına gönderileceği, Başkanlıkça yapılan incelemede C dilimi dahil olanların öğrenciliğe devam edeceği Devlet Memurluğuna Geçişte Aranacak Sağlık Şartları ile Memur Raporlarının ve Sağlık Durumlarının Değerlendirilmesi başlıklı üçüncü bölümde yer alan 12. maddesinde; ...Güvenlik Bilimleri Fakültesi, Fakülte ve Yüksek Okul lisans programı ve Polis Meslek Yüksek Okullarının son sınıfında öğrenime devam eden öğrencilere, Devlet memuru olarak atanmak için sağlık durumlarını belgelemek üzere, okul yönetiminin gözetim ve denetiminde tam teşekküllü hastanelerinden sağlık kurulu raporu aldırılır...'', 13. maddesinde ise, ''12 nci madde gereğince okullarda aldırılan sağlık kurulu raporları, okul başhekimliklerince veya il emniyet müdürlüğü hekimlerince yoksa il sağlık müdürlüğünden geçici görevli hekim talep edilerek usule uygunluğu yönünden incelenir, eksiklikler giderilerek ve tamamlattırılarak Daire Başkanlığına gönderilir. Sağlık kurulu raporları Daire Başkanlığınca incelenip karara bağlanır ve atama işlemlerine esas olmak üzere okullara gönderilir. Ancak memuriyete girişte aldırılan sağlık kurulu raporları Daire Başkanlığınca karara bağlanmış olsa dahi mezuniyete kadar ilgililerin sağlık durumlarında değişiklik olması halinde bu değişiklikler de Daire Başkanlığına bildirilir, bu durumda 11 inci maddeye göre işlem yapılır. Ek-3’de belirtilen Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasındaki A, B, C dilimi sağlık şartlarını taşıyanlar, Emniyet Hizmetleri Sınıfına atanmaya hak kazanırlar...'' hükmü yer almış, Yönetmeliğin eki Dahili ve Harici Hastalıklar (B) diliminde "...14) "Kişinin çalışma gücünü bozmayan, şekil bozukluğu yapmamış ve endokrin salgılarda herhangi bir belirti vermeyen iç salgı bezlerinin hastalık veya sekelleri. (gecikmiş puberte, infertilite, tedavi ile düzelmiş hipogonadizm, kriptorşizm ameliyatlısı, erkek ve kadın menopozu, fonksiyon ve şekil bozukluğu yapmamış basit guatr, ötroit nodüler guatr, jinekomasti, meme şekil bozuklukları ve benzeri)" hükmüne yer verilmiştir.
Dosyada bulunan raporların incelenmesinden davacının "hipogonodizm" rahatsızlığı nedeniyle tedavi olduğunun anlaşıldığı, yine davalı idarece davacının sevk edildiği Ankara Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesinin ...tarih ve ...sayılı sağlık kurulu raporunda; "Yaklaşık olarak 3 yıldır hipogonadotropik hipogonodizm nedeniyle sustanom amp ay da bir kez kullanıyor.... Hastanın elinde sağlam ilaç raporu yoktur. Hastanın ifadesinden testosteron kullandığı öğrenilmiştir" ibarelerine yer verildiği, davacının sağlık kurulu raporunda hastalığı nedeniyle ilaç tedavisi kullandığını belirtmiş olması ve bu tedavinin yaklaşık 3 yıldır devam etmesi ve davacının intibak eğitimine 10/08/2015 tarihinde başladığı hususu göz önüne alındığında davacının Polis Meslek Yüksek Okuluna geçici kaydının yapıldığı ve kesin kaydı için sağlık kurulu alması gereken dönemde tedavi gördüğü açıktır.

Bu durumda Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin 11.maddesinde yer alan "... C dilimi dahil olanların öğrenciliğe devam edeceği" ve 13.maddesinde yer alan "... A, B, C dilimi sağlık şartlarını taşıyanların, Emniyet Hizmetleri Sınıfına atanmaya hak kazanırlar" hükümleri ile aynı Yönetmeliğin 5. Maddesinde yer alan; " okullara alınacak öğrenci adaylarının, A dilimi sağlık şartlarına uygun olarak zorunlu oldukları..." birlikte değerlendirildiğinde, anılan hükümlerin, eğitim merkezindeki/okuldaki öğrencilik sırasında meydana gelen, yani eğitim merkezine kayıt esnasında bulunmayan ve sonradan oluşan hastalık, kaza, yaralanma ve diğer nedenlere yönelik olduğu, dolayısıyla bu hükümlerin, kayıttan önce tedavisi başlayan ve eğitim merkezine/okula giriş şartlarını önceden de taşımayan öğrencilere, Emniyet Hizmetleri Sınıfına atanmaya hak kazandırmayacağı; aksi halde, kayıttan önce tedavisi başlayan ve eğitim merkezine/okula kayıt esnasında sağlık raporu ile durumu tespit edilerek eğitim merkezine/okula kayıt edilmeyen adaylar ile yine kayıttan önce tedavisi başlanmakla birlikte davacı gibi bu durumu sonradan tespit edilen kişiler arasında eşitsizlik yaratacağı da açık olduğundan hukuka aykırı olan temyize konu ...Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesi'nin kararının bozulması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılmıyoruz.